Почему у акционера – физического лица не может быть аффилированных лиц

Понятие «аффилированные лица» чаще всего встречается в отчетах корпораций и в хрониках экономических преступлений. Оптимизация бизнеса – и вывод активов, развитие компании – и фиктивные сделки… Кто же такие аффилированные лица? Как их определить в чужих компаниях и как вести учет в своих?

Аффилированность – что это такое простыми словами

Аффилированные лица – это все лица, которые по своему статусу могут влиять на управленческие решения в организации или у индивидуального предпринимателя. Под влиянием подразумевается контроль над стратегией развития предприятия, принятием решений о слияниях и поглощениях, о крупных сделках (закупки или продажи), структуре руководства и т.п.

Термин «аффилированность» произошел от английского «affiliate» – «филиал», «отделение», «компаньон», «присоединенный».

Законодательство в России описывает аффилированность юридических лиц не настолько четко, как в западных странах – у нас это более широкое понятие. В Налоговом кодексе РФ (статьи 20; 105.1 и 105.2) есть понятие взаимозависимых лиц. В действующем до сих пор законе РСФСР от 22.03.1991, № 948-1 (статья 4) кратко перечислены аффилированные лица и указаны основные признаки аффилированности.

Признаки аффилированного лица

  • Имеет право голоса на собраниях акционеров ОАО или участников ООО.
  • Владеет пакетом акций, позволяющим влиять на решения собрания акционеров, или долей в уставном капитале. К примеру, ПАО «Газпром» владеет 100% акций ООО «Газпром трансгаз Уфа» и в соответствии с этим осуществляет прямой контроль, являясь для своей уфимской «дочки» аффилированным лицом.
  • Имеет родственные связи с руководителями/членами совета директоров/владельцами организации. Давид Трактовенко владеет холдингом «Банкирский дом «Санкт-Петербург», а его сын Вячеслав является председателем совета директоров сети кафетериев «Микс» и сети фитнес-клубов «Фитнес-формула». Первый по отношению ко второму – аффилированное лицо.
  • Вправе отменять или приостанавливать действие решений исполнительных органов компании (если аффилированным лицом является член правления).

Кто может быть аффилированным лицом

Юридические лица могут быть аффилированными как с организациями, так и с физическими лицами. В их перечень входят:

  • руководитель исполнительного органа юрлица. Например, Вагит Алекперов, формально владеющий 2,5% акций «Лукойла», – лицо, исполняющее полномочия единоличного исполнительного органа этой компании, а значит – аффилированное;
  • член совета директоров, наблюдательного совета или другого коллегиального органа юрлица. Грегор Моват или Тимоти Демченко не имеют акций компании «Магнит», но в 2018 году являются членами ее совета директоров, и, соответственно, признаются аффилированными лицами;
  • владельцы более чем 20% акций или долей в уставном капитале. Компания «Роснефтегаз» владеет 50% акций ПАО «Роснефть» и на этом основании является аффилированным лицом;
  • зависимая организация, в которой этому юрлицу принадлежит больше 20% (например, дочерняя компания);
  • фирмы, входящие в ту же группу лиц (об этом подробнее в следующей главе), что и данная компания.

Физические лица могут быть аффилированными:

  • у организаций, в которых эти физлица распоряжаются более 20% долей в уставном капитале;
  • у других компаний, входящих в ту же группу, что и физлицо.

Что такое группа аффилированных лиц

Этот термин взят из закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Он может означать несколько вариантов. Итак, группа аффилированных лиц – это:

1 Несколько предприятий, входящих в одну финансово-промышленную группу. Скажем, Качканарский ГОКа, входящий в компанию ЕВРАЗ, относится к группе аффилированных лиц с «Евразрудой», «Южкузбассуглем», Нижнетагильским меткомбинатом и еще дюжиной других юрлиц.

2 Прямые родственники (супруги, родители/усыновители, дети, братья и сестры) и принадлежащие им юрлица. Например, холдингом «Сафмар» владеют Саит-Салам и Саид Гуцериевы. Это брат и сын владельца компании «Русснефть» Михаила Гуцериева. Все их юрлица входят в группу аффилированных.

3 Юридическое или физическое лицо и организации, в которых упомянутые лица имеют больше 50% акций или долей в уставном капитале. Аффилированные компании могут быть как ООО, так и ОАО, в законодательстве это не разделяется.

  • 4 Физлицо и фирмы, в которых этот человек является единоличным руководителем (например, генеральным директором).
  • 5 Физическое или юридическое лицо и организации, которым указанные лица имеют право (на основе учредительных документов) давать руководящие указания, обязательные к исполнению.
  • 6 Несколько организаций, в совет директоров которых входит более 50% одних и тех же людей.

7 Физлицо или юрлицо и организации, гендиректоры и/или более 50% членов совета директоров которых избраны по предложению упомянутых лиц. По этому основанию, к примеру, к одной группе принадлежат компания «Вертолеты России», «Объединенная двигателестроительная корпорация», Московский и Казанский вертолетные заводы и еще более 10 юрлиц.

Почему у акционера – физического лица не может быть аффилированных лиц

Права и обязанности аффилированных лиц

Права аффилированных лиц каким-то особым образом законодательством не установлены. Они полностью соответствуют правам других лиц, участвующих в экономике РФ.

Зависимые и контролирующие организации и физлица вправе вести совместную экономическую деятельность, координировать свои стратегии развития, но не выходить за рамки антимонопольных норм и требований антикоррупционного законодательства.

А вот обязанностей у аффилированных лиц больше, чем у прочих субъектов рынка. В конкретном законодательном акте они не описаны, однако проистекают из общего смысла деятельности группы предприятий, связанных между собой. Эти обязанности таковы:

1 Информировать контрагентов о своей аффилированности с другими лицами в случае проведения сделок с заинтересованностью (в данном случае – когда одной из сторон сделки является аффилированное или зависимое лицо). Ответственность за нарушение этого требования наступает только в случае, когда контрагент доказал, что ущерб ему нанесен непредоставлением информации. Сделка может быть отменена.

2 Информировать о появлении аффилированности в случае приобретения более 20% акций или долей в уставном капитале другого лица. Этот пункт касается только акционерных обществ, которые обязаны публиковать отчетность в соответствии с законом. Сведения аффилированная компания публикует в течение 10 дней в официальном публикаторе данных о госрегистрации юридических лиц.

Основной сложностью является контроль дочерних и зависимых компаний на предмет продажи и покупки ими небольших пакетов акций (если это разрешено Уставом фирмы). Если ваша дочерняя фирма А приобретает, скажем, 10%-ный пакет акций компании Б, а у вас уже есть 10% акций той же компании Б, то вы, сами того не подозревая, попадаете в список аффилированных лиц последней.

3 Вести список аффилированных лиц. Эта обязанность более актуальна для акционерных обществ, нежели для ООО, однако перечень должен быть и у тех, и у других.

Если компания размещает свои акции на бирже, у нее появляется обязанность предоставлять список аффилированных лиц в Центробанк РФ (в составе прочей отчетности) и организатору биржевых торгов.

Также эти списки должны размещаться на официальных сайтах компаний и быть в общем доступе как минимум 3 года с момента размещения и столько же – со времени каждого обновления.

Кому и для чего нужна информация об аффилированных лицах

Сведения об аффилированности фирм и физлиц должны находиться в доступе (см. п.3 следующей главы), чтобы участники сделок могли проверять контрагентов. Список аффилированных компаний необходим для того, чтобы контролировать и отчитываться перед госорганами по сделкам с зависимыми лицами, не нарушать антимонопольное и антикоррупционное законодательство.

Он упрощает процедуру одобрения сделок с заинтересованностью (не требуется получать выписки из госреестров для доказательства взаимозависимости лиц). Также эти данные предоставляются собственным акционерам/участникам ООО. Еще один адресат – налоговые и другие контролирующие органы в ходе проверок (подробнее о них – в главе об ответственности аффилированных лиц).

Другое важное предназначение данной информации – внутренний контроль и защита от недружественных поглощений. Самый простой пример – сделки по покупке пакетов акций компаний-конкурентов.

Допустим, ЗАО “Первый”, имеющее 30% акций ОАО “Второй”, решило приобрести еще 21% и получить контрольный пакет этой компании.

Менеджмент “Второго” не горит желанием продавать ценные бумаги “Первому” и попадать в полную зависимость.

Тогда “Первый” применяет следующую схему: на сына генерального директора ЗАО “Первый” регистрируется ООО “Третий”, которое и выходит с предложением купить пакет акций компании “Второй”.

Поскольку у физлица аффилированных лиц быть не может, а ООО имеет право не публиковать сведения о своих аффилированных лицах, заинтересованность ЗАО “Первый” в действиях ООО “Третий” можно проследить только через отчетность компании “Первый”.

Поэтому для менеджмента ОАО “Второй” при поступлении предложения о покупке акций важно проследить возможную аффилированность потенциального покупателя, оценив его вероятную связь со своими основными рыночными конкурентами. А если этого сделано не будет, акции купит ООО “Третий”, а затем продаст их своему аффилированному лицу – ЗАО “Первый”, произойдет недружественное поглощение.

Как правильно вести список аффилированных лиц

Порядок учета аффилированных лиц для открытых и закрытых акционерных обществ, а также ООО примерно одинаков.

1 Руководитель юрлица издает приказ, в котором назначает лицо, ответственное за ведение перечня. Можно оставить контроль за собой, но целесообразнее переложить эту функцию на юриста.

2 Устанавливается частота обновления списка – раз в год, в полугодие или в квартал, все зависит от активности компании и взаимозависимых лиц на рынке акций. Законом такая частота не оговаривается.

3 Устанавливается место хранения перечня, а также срок, в который открывается доступ к нему. Если речь идет об ООО, список может храниться у гендиректора и предоставляться по требованию. ОАО обязаны размещать эти данные на своем официальном сайте. Требовать список к просмотру вправе заинтересованные лица: акционеры или участники ООО, кредитные организации.

4 Указывается лицо, имеющее право подписывать список.

Читайте также:  Компания на грани несостоятельности. Как предупредить банкротство или поставить его под контроль

Форму списка выбирает сама компания. В нем обязательно должны быть следующие пункты:

  • название фирмы, ее юридический и почтовый адреса/ ФИО и адрес для физлица;
  • дата возникновения аффилированности, событие (покупка акций, назначение на должность и т.д.).

Также здесь может присутствовать графа с размером доли в уставном капитале, которой владеет аффилированное лицо, и другая информация.

Выписка из списка аффилированных лиц ПАО «Сбербанк»

Полное
фирменное наименование (наименование для некоммерческой организации) или фамилия, имя, отчество (если имеется) аффилированного лица
Место нахождения юрлица или место жительства физлица (указывается только с согласия физического лица) Основание, по которому лицо признано аффилированным Дата, с которой лицо признано аффилированным Доля участия аффилированного лица в уставном капитале акционерного общества, %
9 Греф Герман Оскарович Российская Федерация, г. Москва 1. Президент, Председатель Правления Банка

  1. 2. Председатель Правления Банка
  2. 3. Член Наблюдательного совета Банка
  3. 4. Принадлежит к группе лиц Банка

Аффилированное лицо

Наша команда стремится помочь вам принимать более взвешенные финансовые решения. Мы придерживаемся строгой редакционной политики. Данная статья может содержать ссылки на финансовые продукты наших партнеров. Мы открыто говорим о том, как мы зарабатываем деньги.

Аффилированное лицо — это человек или юридическое лицо, имеющее влияние на компанию или гражданина, ведущего предпринимательскую деятельность. От него зависит вектор деятельности фирмы, ее развитие, стратегия работы, изменения в составе руководства и пр.

Иными словами, аффилированные лица — люди или фирмы, имеющие непосредственное влияние на конкретную организацию. Она зависит от них и обязана считаться с их мнением и решениями. Понятие регулирует Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 “О конкуренции”.

Кто такие аффилированные лица

Примеры аффилированных лиц, если речь идет о юрлицах:

  • члены советов директоров, наблюдательного совета или иного органа управлении компании;
  • единоличный исполнитель органа, член коллегиального исполнительного органа;
  • компании, которые принадлежат к той же финансовой группе. В качестве примера можно рассмотреть Альфа Групп, ВТБ: под единой маркой структуры работают десятки аффилированных компаний;
  • крупные акционеры, в руках которых сосредоточено более 20% акций организации.

Если речь о финансовой группе, под маркой которой работают несколько компаний, то все члены Совета директоров и иных органов управления будут считаться аффилированными лицами.

Например, в Альфа Групп входят компании Альфа-Банк, Альфа-Страхование, X5 Retail Group, Боржоми, Росводоканал и пр. И по закону члены Советов директоров и акционеры с долей более 20% этих компании являются аффилированными лицами.

Если речь о физическом лице (ИП), его аффилированными лицами по закону выступают:

  • его семья;
  • юридическое лицо, в котором данное физлицо имеет более 20% акций.

Антимонопольная служба

Аффилированные компании и лица находятся под пристальным вниманием закона и антимонопольной службы. Все проводимые между ними сделки тщательно проверяются, так как именно там часто встречаются уводы от налогов и мнимые сделки.

По закону руководство компании должно вести и регулярно обновлять список аффилированных организаций и граждан. Если между ними проводятся сделки, о них нужно сообщать контролирующим органам. При выявлении неучтенных сделок они могут быть аннулированы.

Частые вопросы

Как проверяются сделки между аффилированными лицами? Компания обязана уведомлять контролирующие органы обо всех сделках, совершенных между ее аффилированными лицами, например, один крупный акционер покупает акции у другого. Все сделки проверяются антимонопольной службой и могут быть аннулированы, если выявятся нарушения.

Как вести список аффилированных лиц организации? Компания самостоятельно назначает лицо, которое будет ответственно за ведение этого списка и своевременное внесение в него изменений. Прописывается место хранения списка, кто и когда может получить к нему доступ, с какой регулярностью будет обновляться информация.

Какой штраф оплатит фирма за неправильное ведение списка? На юридическое лицо накладывается штраф в размере до 300 000 рублей. Как определить, что компания является аффилированной? Она имеет более 20% акций фирмы, входит с ней в одну хозяйственную группу или входит в орган ее управления.

Может ли быть расторгнута сделка между аффилированными лицами? О подобных сделках фирма обязана отчитываться, а сами сделки должны проводиться на тех же условиях, что были бы актуальными для других лиц. Если выявляются нарушения, факты подозрительных сделок или увода от налогов, антимонопольная служба вправе аннулировать сделку и назначить штрафы.

Об авторе

Ирина Русанова — высшее образование в Международном Восточно-Европейском Университете по направлению «Банковское дело». С отличием окончила Российский экономический институт имени Г.В. Плеханова по профилю «Финансы и кредит». Десятилетний опыт работы в ведущих банках России: Альфа-Банк, Ренессанс Кредит, Хоум Кредит Банк, Дельта Кредит, АТБ, Связной (закрылся). Является аналитиком и экспертом сервиса Бробанк по банковской деятельности и финансовой стабильности. rusanova@brobank.ru

Эта статья полезная? Помогите нам узнать насколько эта статья помогла вам. Если чего-то не хватает или информация не точная, пожалуйста, сообщите об этом ниже в х или напишите нам на почту admin@brobank.ru.

Организуем учет аффилированных лиц

Чтобы не столкнуться с последствиями недействительности сделок, хозобществу важно наладить учет аффилированных лиц. При этом на практике возникают трудности уже при их определении.

  • Кто такие аффилированные лица
  • Аффилированными являются лица, которые :
  • а) могут прямо и (или) через кого-то определять решения в хозобществе;
  • б) в состоянии влиять на принятие в хозобществе решений;
  • в) находятся под влиянием хозобщества.

Обратите внимание!
Аффилированные лица могут быть только у хозобществ (ООО, ОДО, ЗАО и ОАО) . У иных организаций, включая УП, а также у ИП таких лиц быть не может.

Аффилированными могут быть как физлица, так и юрлица. Условно их можно разделить на 5 групп.

  1. 1. Лица, влияющие на хозобщество в силу владения (распоряжения) его долями (акциями):
  2. а) физлица, которые владеют (вправе распоряжаться) долей в уставном фонде (акциями) в размере 20% и более. При этом не имеет значения, физлицо владеет (вправе распоряжаться) ими самостоятельно или совместно с близкими родственниками или свояками ;
  3. б) юрлица, которые владеют (вправе распоряжаться) долей в уставном фонде (акциями) в размере 20% и более. Сюда также относятся юрлица, которые вправе определять решения хозобщества в силу договора ;
  4. в) лица, в управление которых переданы акции, принадлежащие государству. Речь идет об акциях ОАО, созданных в процессе разгосударствления и приватизации госсобственности ;
  5. г) представители государства в органах управления хозобществ, доли (акции) которых принадлежат государству .
  6. 2. Юрлица, на принятие решения в которых может влиять хозобщество:
  7. а) юрлица, в уставном фонде которых хозобщество владеет или вправе распоряжаться долей (акциями) в размере 20% и более уставного фонда. К этой группе также относятся юрлица, решения которых хозобщество может определять в силу
    договора ;
  8. б) УП, созданные хозобществом .
  9. 3. Лица, участвующие в органах управления:
  10. — члены совета директоров (наблюдательного совета);
  11. — директор (гендиректор) или управляющий (управляющая организация) ;
  12. — члены правления (дирекции):
  13. а) самого хозобщества ;
  14. б) аффилированных юрлиц хозобщества .
  15. 4. Близкие родственники и свояки аффилированных физлиц, относящихся к перечисленным выше группам, за исключением :
  16. — представителей государства в органах управления хозобщества.
  17. На заметку
    В готовящейся редакции Закона о хозобществах близкие родственники и свояки представителей государства относятся к аффилированным лицам;
  18. — членов коллегиальных органов управления (единоличных органов управления) юрлиц, входящих вместе с хозобществом в состав холдинга.

5. Юрлица, входящие в состав холдинга вместе с хозобществом .

Как организовать учет аффилированных лиц

В хозобществе важно наладить учет аффилированных лиц, чтобы вовремя распознать сделки с их заинтересованностью.

Обратите внимание!
Сделки с заинтересованностью по общему правилу заключаются в особом порядке . Если этот порядок не соблюден, сделка может быть признана недействительной . Это часто чревато негативными финансовыми последствиями для хозобщества.

Законодатель обязывает хозобщество :

1) определить круг своих аффилированных лиц;

2) предусмотреть неурегулированные законодательством вопросы. В частности, порядок уведомления аффилированных лиц, сообщения последними определенных фактов и пр. ;

3) письменно уведомить аффилированных лиц о том, что они являются таковыми;

4) вести учет аффилированных лиц.

Обязанность по ведению учета аффилированных лиц не закреплена в законодательстве за каким-либо органом управления хозобщества.

Следовательно, эта функция «по умолчанию» относится к компетенции исполнительного органа . При этом исполнительный орган может возложить обязанность по ведению учета аффилированных лиц на определенного работника.

Например, прописать в должностной инструкции секретарю, юрисконсульту, бухгалтеру и пр.

Чтобы наладить учет аффилированных лиц, рекомендуем придерживаться следующего алгоритма.

Шаг 1. Установить порядок учета аффилированных лиц

Законодатель лишь примерно ориентирует нас, что следует делать для учета аффилированных лиц. На практике этот процесс конкретизируется в уставе или в отдельном локальном нормативном правовом акте (ЛНПА) хозобщества. Например, в Положении об аффилированных лицах.

Читайте также:  Профсоюзы будут бороться за восстановление своих прав

Шаг 2. Изучить документацию хозобщества и составить предварительный список аффилированных лиц

Информация о лицах, напрямую определяющих решения в хозобществе или влияющих на их принятие, находится в документах хозобщества. Также там содержатся и некоторые сведения о юрлицах, на принятие решений которыми хозобщество может влиять.

Например, устав ООО (ОДО) содержит сведения об участниках и принадлежащих им долях . Информацию об акционерах АО можно найти в реестре акционеров, который должен формироваться к каждому общему собранию акционеров .

Из протоколов общего собрания участников можно выяснить информацию о:

— юрлицах, собственником или участником которых является хозобщество . Если решение вопросов о создании юрлиц и участии в них отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), такую информацию можно найти в протоколах заседаний этого органа ;

— составе органов управления: совета директоров (наблюдательного совета), правления (дирекции), единоличном руководителе. При этом вопрос о назначении исполнительного органа может решаться советом директоров (наблюдательным советом). В данном случае такую информацию следует искать в протоколах его заседаний .

На основании сведений, полученных из документации хозобщества, можно сформировать предварительный список аффилированных лиц.

Шаг 3. Уведомить выявленных аффилированных лиц и определить оставшихся

Установленных аффилированных лиц необходимо письменно уведомить. Порядок уведомления законодательством не предусмотрен.

Хозобщество определяет его самостоятельно в ЛНПА, регламентирующем работу с аффилированными лицами.

Чтобы избежать возможных сложностей, рекомендуем использовать способы, позволяющие в последующем доказать, что аффилированное лицо уведомлено надлежащим образом. Такими способами могут быть:

  • — ознакомление аффилированного лица с текстом уведомления под подпись;
  • — отправка заказного письма с уведомлением о вручении;
  • — нарочное отправление (курьером).

Напомним, что к аффилированным лицам относятся также те, кто косвенно (опосредованно, через кого-то) может определять решения в хозобществе . Зачастую информацию о них не найти в документах хозобщества.

Но эти сведения могут быть известны уже установленным аффилированным лицам. Например, сведения об их близких родственниках и свояках, о лицах, участвующих в управлении аффилированных юрлиц.

Поэтому у хозобщества есть право запрашивать у аффилированных лиц информацию, необходимую для окончательного определения их круга . Данной возможностью полезно воспользоваться уже при уведомлении аффилированных лиц.

При этом запрос стоит сформулировать так, чтобы они представляли сведения каждый раз по мере изменения ситуации. Например, при изменении состава семьи аффилированного лица.

Аффилированных лиц, установленных в результате такого опроса, тоже нужно письменно уведомить об их статусе.

Обратите внимание!
Некоторые категории аффилированных лиц обязаны самостоятельно вне зависимости от запроса со стороны хозобщества информировать его органы управления об определенных событиях .

Например, директор обязан уведомлять общее собрание участников и (или) совет директоров об известных ему сделках хозобщества, в которых он может быть заинтересован . Такая обязанность облегчает для хозобщества процесс «отслеживания» сделок с заинтересованностью.

Вместе с тем действующее законодательство по общему правилу не предусматривает ответственности аффилированного лица, если оно не исполнит свою обязанность по информированию хозобщества.

Отметим, что в ожидаемой новой редакции Закона о хозобществах планируется ввести норму, которая обяжет таких лиц возместить убытки, причиненные хозобществу в результате нарушения обязанности по информированию.

  1. Шаг 4. Составить окончательный список аффилированных лиц
  2. В ЛНПА по работе с аффилированными лицами целесообразно предусмотреть следующие моменты:
  3. — в какой форме составляется список. Например, в бумажной или электронной;

— какую информацию вносить в список. Полагаем, что помимо Ф.И.О. следует указывать контакты лица, чтобы оперативно связаться с ним при необходимости;

— какие реквизиты должен содержать список (подпись, гриф утверждения и пр.).

Для наглядности ЛНПА может содержать и шаблон формы списка аффилированных лиц.

Шаг 5. Внести изменения в список аффилированных лиц

Список необходимо поддерживать в актуальном состоянии. Если произойдут перемены в составе аффилированных лиц (например, смена участников) или изменится информация о них (например, изменение фамилии, почтового адреса, номера телефона), в него следует внести изменения. Чаще всего это делается одним из следующих способов:

— составление нового списка на более свежую дату;

— подготовка корректирующего документа в виде приложения к существующему списку. При этом в ЛНПА по работе с аффилированными лицами целесообразно закрепить форму такого приложения и его реквизиты с учетом требования правил делопроизводства.

Если список ведется на компьютере, корректировать можно непосредственно документ в электронном виде.

В этом случае рекомендуем в уставе или ЛНПА установить случаи, когда ответственный работник хозобщества распечатывает актуальный список и представляет его уполномоченному органу хозобщества.

Например, собранию участников для решения вопроса о совершении сделки с заинтересованностью. Также список можно прикреплять к ежегодному отчету исполнительного органа о деятельности хозобщества .

Участие аффилированных лиц должника в делах о банкротстве

9.05.20

М.Полуэктов / АК Полуэктова и партнеры

Ранее была распространена такая схема: аффилированное с должником лицо (далее — АДЛ) перечисляло должнику деньги по договору займа, должник эти деньги выводил (они проходили через должника транзитом), затем АДЛ приносил в суд платежку и суд включал его в реестр требований кредиторов должника (далее — РТК). В результате АДЛ назначал своего арбитражного управляющего и брал процедуру банкротства полностью под свой контроль.

Сейчас такие фокусы не проходят. Суды последовательно вели борьбу как с “нарисованной кредиторкой”, так и с возможностями АДЛ, даже при наличии у них реальных требований к должнику, влиять на процедуру банкротства и участвовать в распределении конкурсной массы должника.

Особенно сильный удар по АДЛ нанес «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц», утв. Президиумом Верховного Суда РФ 29.01.2020 (далее — Обзор).

Часть Обзора посвящена понижению очередности удовлетворения требований КДЛ и аффилированных с ним лиц. Подробный анализ данных правовых позиций дан в нашей статье “Осторожно — субординация требований кредиторов!”.

Другая часть Обзора посвящена недопущению включения в РТК фиктивных требований АДЛ, а также ограничению участия АДЛ в распределении конкурсной массы и выборах арбитражного управляющего (п.п.1, 5, 8, 12 Обзора).

Рассмотрим эту часть подробнее.

Проверка на мнимость сделки (п.1 Обзора)

Согласно правовой позиции Верховного Суда РФ в целях недопущения включения в РТК фиктивных требований АДЛ судам следует: 

1. Тщательно проверять представленные АДЛ договоры на предмет их мнимости (п.1 ст.170 ГК РФ).

При этом суды не должны ограничиваться формальной проверкой документов. Они должны выяснять существование фактических отношений по договору.

  • 2. Распределять бремя доказывания следующим образом:
  • Независимому кредитору достаточно представить лишь косвенные доказательства prima facie (“на первый взгляд”) мнимости сделки, зародить сомнения. 
  • В ответ АДЛ должен опровергнуть эти сомнения, раскрыв перед судом все обстоятельства заключения и исполнения сделки, опровергнуть транзитный характер движения денег через расчетный счет должника. 
  • Если АДЛ не сможет опровергнуть эти сомнения, то его требование не подлежит включению в РТК.
  • Справедливости ради надо отметить, что данные правовые подходы Верховный Суд РФ выработал задолго до принятия Обзора.

Презумпция получения АДЛ скрытого возмещения при исполнении им обязательства должника внешнему кредитору (п.5 Обзора)

Представим себе следующую ситуацию:

Должник, входящий в группу аффилированных лиц (ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции»), получил от независимого кредитора кредит в размере 1 млн.руб. Эти деньги должник передал по займу другому члену группы, после чего впал в состояние имущественного кризиса. 

Что могут предпринять члены этой группы, являющиеся АДЛ, чтобы не допустить преждевременного возбуждения дела о банкротстве должника по заявлению независимого кредитора?

1. Члены группы могут произвести обратное перераспределение ресурсов в пользу должника, из оборота которого кредит был изъят изначально, с тем чтобы должник погасил внешний долг лично. В частности, АДЛ, получивший от должника заем, может его вернуть должнику либо другой АДЛ может передать должнику 1 млн.руб. в качестве вклада в имущество и должник сам погасит внешний долг.

2. АДЛ может поручиться за должника перед кредитором и по требованию кредитора как поручитель погасить внешний долг должника. В этом случае право требования 1 млн.руб. перейдет от кредитора к АДЛ в порядке суброгации (статьи 365, 387 ГК РФ).

3. АДЛ может просто погасить внешний долг должника, основываясь на ст.313 ГК РФ (исполнение обязательства третьим лицом). В этом случае право требования 1 млн.руб. также перейдет от кредитора к АДЛ в порядке суброгации.

4. АДЛ может выкупить у независимого кредитора требование к должнику за 1 млн.руб. Результат будет тот же — право требования 1 млн.руб. перейдет от кредитора к АДЛ, но только в порядке цессии.

Во всех этих вариантах АДЛ лишается 1 млн.руб., а независимый кредитор его получает. 

Однако в первом случае у АДЛ не возникает никаких прав кредитора по отношению к должнику (и это добросовестный стандарт поведения), а в трех последних — возникает. 

В случае возбуждения дела о банкротстве должника в последних трех случаях АДЛ будет пытаться включиться в РТК, влиять на процедуру банкротства и участвовать в распределении конкурсной массы должника. 

Читайте также:  Серьезный довод РСО о техническом перевооружении сетей

Учитывая то, что деньги были выведены с баланса должника другому члену группы (они были перераспределены, но остались внутри группы), можно сказать, что фактически АДЛ, будучи членом этой группы, перечислил внешнему кредитору деньги, которые в конечном счете были получены от этого же кредитора. В таком случае возникновение у АДЛ прав кредитора по отношению к должнику является необоснованным и несправедливым.

О недопустимости включения в РТК таких необоснованных требований АДЛ и говорится в п.5 Обзора.

Верховный Суд РФ указывает на необходимость исследовать в таких спорах внутригрупповые отношения и, по сути, предлагает исходить из презумпции, что в случае исполнения АДЛ обязательства должника внешнему кредитору, такой АДЛ вероятнее всего получил возмещение исполненного на основании соглашения с должником.

Такое соглашение о погашении АДЛ задолженности должника в счет компенсации за изъятые у должника ранее кредитные ресурсы в пользу одного из членов группы, Верховный Суд РФ именует “договором о покрытии”.

Договор о покрытии, как правило, скрыт от суда и внешних кредиторов. Он может быть заключен членами группы и в устной форме.

Для того, чтобы опровергнуть презумпцию получения возмещения по скрытому договору о покрытии, АДЛ должен подтвердить свою добросовестность.

Он должен “раскрыть основания внутригруппового движения денежных средств, подтвердить, что расчетные операции, опосредующие перемещение активов внутри группы, оформлены в соответствии с их действительным экономическим смыслом и обусловлены разумными экономическими целями”.

Если АДЛ не сможет опровергнуть эту презумпцию, то суд откажет ему во включении в РТК.

Понижение КДЛ, привлеченного к субсидиарной ответственности, в очередности удовлетворения его требования (п.8 Обзора)

В практике возникали случаи, когда требование КДЛ включалось в РТК. Затем этот же КДЛ привлекался к субсидиарной ответственности. А когда наступал момент распределения между кредиторами денежных средств из конкурсной массы должника, данный КДЛ, как кредитор третьей очереди, претендовал на получение своей доли.

Верховный Суд РФ усмотрел пробел в позитивном праве и, применив аналогию закона, указал следующее: 

“Если в возникновении невозможности исполнения по причине банкротства виноват кредитор, он лишается права требовать возврата той части своего предоставления, которая покрывает убытки должника (п.1 ст.6, п.4 ст.401, ст.404, 406 и п.2 ст.416 ГК РФ). 

Следовательно, если контролирующее лицо виновными действиями создало ситуацию банкротства, т.е.

ситуацию, при которой полное исполнение обязательств как перед ним, так и перед другими кредиторами стало невозможно и кредиторы получат лишь часть от причитающегося, такое контролирующее лицо несет риск возникшего неисполнения.

Оно не вправе полагаться на то, что при банкротстве последствия его виновных действий будут относиться не только на него, но и на других кредиторов, а значит, контролирующее лицо не может получить удовлетворение в той же очередности, что и независимые кредиторы)”.

По поводу обоснования данной правовой позиции можно спорить, поскольку не факт, что в данном случае имелся пробел в законе и было уместно применение аналогии закона. Однако сам результат такого “судебного нормотворчества” не вызывает сомнений.

Запрет АДЛ избирать арбитражного управляющего (п.12 Обзора)

Оспаривание сделок аффилированных лиц — Ошеров, Онисковец и Партнеры

При проведении процедуры банкротства временная администрация имеет право оспаривать сделки, которые считает подозрительными или заведомо невыгодными для компании – зачастую именно они становятся причиной плачевного экономического состояния компании.

И особое внимание при аудите уделяется сделкам с аффилированными лицами, которые считаются наиболее рискованными и потенциально мнимыми или притворными, заключенными с целью вывести капитал или активы компании.

В данной статье мы рассмотрим, кто считается аффилированными лицами, в каких ситуациях сделки с ними оспариваются, а также как происходит оспаривание суде.

Аффилированные лица: кто это?

В юриспруденции понятие «аффилированность» применяется достаточно часто. В широком смысле это означает какую-то связь между юрлицами и не несет в себе никакой окраски – ни позитивной, ни негативной.

Примеры таких связей могут быть самыми различными: руководитель одной компании имеет долю в другой, родственник члена правления ООО является директором компании-партнера, собственник одного предприятия является также членом наблюдательного совета другого и т.д.

Вообще, конкретного списка или определения в законодательстве для аффилированных лиц ООО не существует – связи между юридическими и физическими лицами, а также степень их влияния друг на друга определяют в каждом конкретном случае. Суд имеет право признать взаимосвязь между лицами даже тогда, когда она неочевидна – если речь идет о дальних родственниках, соседях, одноклассниках и т. д., если сделка выглядит заведомо невыгодной или обманной.

Когда можно оспорить сделки аффилированных лиц?

Аудит сделок и их оспаривание может выполняться на любом этапе деятельности компании, но чаще всего необходимость в этом возникает в процессе банкротства.

У временного управляющего одна из основных задач – это выяснить причины, почему компания потерпела неудачу на рынке и стала банкротом, ведь зачастую банкротство является фиктивным.

Проверка всех сделок за последнее время (обычно берется период в последние 3 года перед инициированием банкротства) – мощное средство для определения причин и оснований плачевного финансового положения ООО.

Сделки между аффилированными лицами могут быть оспорены в случае, если совпадает несколько факторов:

  • компания находится не в лучшем финансовом состоянии (обычно это происходит уже в период процедуры банкротства);
  • сделка выглядит невыгодной или фиктивной – к примеру, если активы компании продаются за слишком малые суммы или отчуждаются на безвозмездной основе, передаются в долгосрочную аренду основные средства, что делает невозможной привычную деятельность и т. д. Выгодную сделку, даже если она совершается аффилированными лицами, никто оспаривать не будет;
  • наблюдается конфликт интересов – стороны сделки являются аффилированными, и связь между ними может использоваться в личных целях руководства проблемной компании. Выявление конфликта интересов – это обязанность временной администрации, однако последнее слово все равно за судом.

Чаще всего оспариваются те сделки, которые, по мнению временного управляющего, привели к банкротству компании. Логика вполне очевидна: если их расторгнуть и отменить, финансовое состояние вверенной организации существенно улучшится, и возможно удастся сохранить деятельность фирмы без процедуры банкротства.

Порядок оспаривания сделок аффилированных лиц

Существует определенный порядок действий, которые позволяют оспорить сделки компании, заключенные с аффилированными лицами. Он включает такие действия:

  • поиск потенциально вредных для компании сделок – тех, которые могли привести к негативному финансовому состоянию. Аудит выполняет временный (конкурсный) управляющий. Под сомнение попадают те сделки, которые могли нанести ущерб предприятию;
  • подготовка искового заявления – необходимо составить иск о расторжении сделки перед подачей его в суд. Это может быть решение как самого временного управляющего, так и совета акционеров компании. В иске указываются причины, почему сделка должна быть признана недействительной (нанесение ущерба компании, очевидная невыгодность для ООО и т. д.), а также информация об аффилированных лицах, которые были стороной сделки и могут быть заинтересованы в ее результатах. Для составления иска лучше воспользоваться услугами адвоката – он точно учтет все нюансы и составит документ правильно. Вместе с заявлением подается пакет документов, которые свидетельствуют о том, что при заключении сделки мог быть конфликт интересов, и она нанесла ущерб, а значит, должна быть расторгнута;
  • подача искового заявления в суд. Подобные процессы имеет полномочия рассматривать арбитражный суд, потому заявление передаётся в арбитраж по месту регистрации юридического лица, сделки которого оспариваются. Для подачи иска можно воспользоваться услугами МФЦ, отправить иск с документами заказным письмом или передать лично в канцелярию суда. Копии искового заявления также направляются второй стороне оспариваемой сделки и другим лицам, если они имеют отношение к процессу;
  • рассмотрение процесса в суде. Во время слушаний каждая из сторон представляет свои аргументы – можно ли считать сделку неправомерной и стоит ли ее расторгать. Также изучаются документы и другие доказательства, после чего принимается решение: будут ли удовлетворены требования заявителя. Если суд не принял решение в пользу истца, можно попробовать подать апелляцию в вышестоящий суд.

Если оспариваемые сделки были расторгнуты, это означает, что стороны возвращаются к тому состоянию, в котором они были до их заключения. А значит, компания возвращает свои активы, и ее финансовое положение улучшается.

Заключение

Для сокрытия невыгодных для компании сделок руководство часто пользуется помощью аффилированных лиц. Однако все такие сделки могут быть оспорены – временная администрация имеет право подавать соответствующие иски, а суд – расторгать подобные контракты. Для успешного разрешения подобных споров рекомендуется воспользоваться услугами адвоката по арбитражным делам.

Leave a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *