Медиация – это способ досудебного урегулирования споров и безболезненное решение конфликтных ситуаций с привлечением независимого специалиста, который поможет вам в переговорах.
Медиаторство регулируется российским законодательством и уже давно применяется на практике.
Несмотря на это, возможность привлечения медиатора для эффективного проведения переговоров до сих пор вызывает недоверие со стороны граждан.
Юристы «М16-Консалтинг» рассказывают, что такое медиация, какова роль медиатора в суде и чем привлекательна процедура медиации в бизнесе.
Медиация как способ разрешения конфликтов
Если говорить простыми словами о том, что такое медиация, то это, как уже упоминалось ранее, эффективный способ урегулирования конфликтов, при котором сторонам помогает профессионально обученный специалист, то есть медиатор.
Сторонняя помощь в конфликте как инструмент для достижения результата, устраивающего обе стороны, давно зарекомендовала себя с самой лучше стороны. При условии, разумеется, что медиатором выступает профессионал.
Основные принципы медиации
- Добровольный характер. Привлечение человека «со стороны» для урегулирования спора является необязательным, а это значит, что в случае, если один из участников конфликта выступает против помощи третьей стороны, его не заставят насильно участвовать в подобном формате переговоров.
В отличие от судебного разбирательства, игнорирование которого влечет за собой серьезные последствия.
- Равные права сторон. Ни один из участников переговоров не имеет преимуществ, все имеют равные возможности для отстаивания своих прав.
Это позволяет сторонам совместно принимать окончательное решение и минимизировать собственные потери.
- Полная конфиденциальность. Медиатор связан законом, запрещающим ему разглашать любую информацию, полученную в ходе процедуры, а это значит, что стороны, которые хотят сохранить конфликт в тайне, могут не переживать об огласке. Это особенно важно для медиации в бизнесе, когда на кону стоит деловая репутация.
- Нейтралитет медиатора.
Роль третьей стороны принимает на себя тот медиатор, кандидатуру которого одобрят все участники сторон. Это дает возможность сторонам убедиться в отсутствии заинтересованности медиатора в том или ином исходе.
Кстати, по нормам, установленным для медиаторов, если специалист в какой-то момент чувствует, что не способен сохранять беспристрастность, он обязан отказаться от участия в переговорах.
Преимущества медиации
- Экономия. Поскольку стороны избавлены от необходимости нести судебные издержки, решение конфликта в формате переговоров зачастую обходится дешевле и, главное, быстрее;
- Безграничные решения. Стороны могут сойтись на решении конфликта, не предусмотренном законом (но не противоречащем ему);
- Эффективный результат. Важно то, что профессиональный медиатор – это, в первую очередь, талантливый конфликтолог и специально обученный психолог, а его главная задача – создать здоровый микроклимат для нормального ведения диалога, даже если между сторонами напряженные отношения;
- Положительные рабочие отношения. Данный пункт логичным образом вытекает из предыдущего: благодаря тому, что медиатор создает спокойные и благоприятные для взаимного диалога условия, зачастую после решения спорной ситуации стороны остаются в хороших взаимоотношениях, что в дальнейшем способствует долгосрочному сотрудничеству. После судебных разбирательств такой исход – скорее исключение, чем правило.
Медиация в бизнесе
Коммерческая медиация – это отличное решение для спорных ситуаций, возникающих между организациями.
Медиатор поможет вам не только сэкономить во времени и финансах, но и сохранить хорошие взаимоотношения, что особенно важно для дальнейшего сотрудничества и долгосрочного партнерства.
Мы настоятельно рекомендуем прибегать к медиации в тех случаях, когда причиной конфликта служат текущие интересы партнеров.
Правила проведения процедуры медиации
Медиатор в определенной степени связан законодательством, тем не менее, конкретного свода правил, общего для всех процедур медиации, нет, есть только локальные ограничения и требования к процедуре. Стороны медиации также могут предварительно прописать ряд требований к процедуре.
Также возможно наличие свода правил внутри саморегулируемой организации, в рамках которой действует специалист. В остальном же проведение процедуры медиации будет зависеть исключительно от самого медиатора.
Когда предпочтительно проведение процедуры медиации?
Поскольку при медиации возможностей для решения конфликта может быть гораздо больше, мы особенно советуем прибегать к этому методу в тех случаях, когда закон не на вашей стороне, а значит, в судебном порядке шансы выиграть ничтожно малы.
Медиация применяется в гражданском, арбитражном процессах, в трудовых спорах, социальной и семейной сферах.
В суд или к медиатору? семь отличий медиации от судебного разбирательства
Медиация появилась в России 20 лет назад и стала революционным направлением в решении конфликтов. Споры возникают повсеместно: имущественные, внутрисемейные, детско-родительские. Куда обращаться: в суд или к медиатору? О преимуществах медиации по сравнению с традиционным правосудием рассказала медиатор семейного центра «Печатники» Мария Иванова.
Медиация — способ разрешения конфликта с помощью посредника (медиатора). Он помогает спорщикам построить конструктивный диалог, прийти к компромиссу без агрессии. Главная задача медиатора — создать условия, в которых люди начнут слышать друг друга.
Он следит, чтобы общение не перерастало в агрессию. Помощь медиатора необходима, когда люди находятся в состоянии конфликта и никак не могут из него выйти.
Медиация проходит в несколько этапов — встреч, где стороны озвучивают свои позиции, приходят к компромиссу.
Чем медиация отличается от судебного разбирательства:
Оперативность
Судебное разбирательство вместе со сбором необходимых документов длится месяцами, медиация занимает от одной встречи до полугода. Количество процедур индивидуально для каждого случая.
Конфиденциальность
Стороны конфликта сами определяют условия работы (наличие перерывов во время процедуры, продолжительность процедуры за одну встречу) и формальности, а также выбирают посредника (медиатора). Процедура медиации носит конфиденциальный характер.
Экономия
У конфликтующих сторон есть возможность сэкономить на оплате госпошлины и услугах юриста в суде. Размер оплаты услуг медиатора в семейных центрах составляет 1000 р./ч. Для льготных категорий граждан процедура может проводиться бесплатно.
Не найти виновного, а разрешить конфликт
Медиатор не выясняет, кто прав, а кто виноват, как это происходит в суде. Он помогает выработать решение, которое устраивает обе стороны, наладить отношения.
- Возможность отказаться
- Стороны в любой момент имеют право отказаться от услуг медиатора, в суде это сделать невозможно.
- Психологический комфорт
Медиацияпроходит в атмосфере психологического комфорта, сотрудничества. Это помогает сторонам сохранить партнерские, дружеские отношения, а также уменьшает риск принятия неблагоприятного решения (в отличие от судебного разбирательства).
Где угодно
Медиатор и стороны конфликта могут решить все вопросы в любом территориально удобно расположенном месте. Ни один суд такой мобильностью не обладает.
Если вы понимаете, что не в состоянии сами урегулировать конфликт, идите за помощью к медиатору. В столице работают одиннадцать центров медиации.
- Адреса и контакты центров:
- ЦАО«Мой семейный центр «Красносельский» Скорняжный переулок, дом 4
- 8 (495) 607-03-24
- СВАО«Мой семейный центр «Отрадное»улица Декабристов, дом 22а
- 8 (499) 907-57-11
- САО«Мой семейный центр» САОКарельский бульвар, дом 21, строение 1
- 8 (495) 484-71-94
ВАО«Мой семейный центр «Измайлово»Измайловский проезд, д. 4аСредняя Первомайская ул., д. 26Щелковское шоссе, д. 79, к. 1
- 8 (495) 603-96-15
- ЮАО«Мой семейный центр «Планета Семьи»Каширское шоссе, дом 148, корпус 2
- 8 (499) 613-06-05
- СЗАО«Мой семейный центр» СЗАОулица Маршала Рыбалко, дом 9
- 8 (495) 491-23-00
- ЗАО«Мой семейный центр «Палитра»Кунцевская улица, дом 17
- 8 (495) 416-84-34
- ЮВАО«Мой семейный центр «Печатники»Шоссейная улица, дом 39, корпус 1
- 8 (495) 353-24-82
- ЮЗАО«Мой семейный центр «Гелиос»улица Коктебельская, дом 8
- 8 (495) 712-59-00
- ЗелАО«Мой семейный центр «Зеленоград»Зеленоград, корпус 1426
- 8 (499) 733-13-40
- ТиНАОГБУ ЦСО «Щербинский»Улица Брусилова, дом 17
- 8 (499) 234-05-85
- Пресс-служба Департамента труда и социальной защиты населения города Москвы
Статья 138. Примирение сторон
1. Арбитражный суд принимает меры для примирения сторон, содействует им в урегулировании спора, руководствуясь при этом интересами сторон и задачами судопроизводства в арбитражных судах.
2. Примирение сторон осуществляется на основе принципов добровольности, сотрудничества, равноправия и конфиденциальности.
3. Стороны пользуются равными правами на выбор примирительной процедуры, определение условий ее проведения, а также кандидатуры посредника, в том числе медиатора, судебного примирителя. По указанным вопросам сторонами может быть заключено соглашение.
4. Примирение сторон возможно на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и иным федеральным законом.
Комментарий к ст. 138 АПК РФ
1. В настоящее время тенденции широкого применения альтернативных способов урегулирования споров, в том числе примирительных процедур, рассматриваются в качестве меры, обеспечивающей доступность правосудия.
В рекомендации Комитета Министров Совета Европы от 16.09.
1986 N R(86)12 «О мерах по недопущению и сокращению чрезмерной нагрузки на суды» предлагается включить в судебную политику задачу содействия примирению сторон как вне судебной системы, так до или в ходе судебного разбирательства.
С этой целью предлагается возложить на судей в качестве одной из основных задач ответственность добиваться примирения сторон и заключения мирового соглашения по всем соответствующим вопросам до начала или на любой соответствующей стадии судебного разбирательства.
Эти рекомендации нашли свое отражение в АПК, содержащем нормы, регламентирующие примирительные процедуры. В соответствии с ч. 1 ст.
138 на арбитражный суд возлагаются следующие обязанности: 1) принимать меры по примирению сторон, 2) содействовать сторонам в урегулировании спора.
В этом реализуется задача содействия становлению и развитию партнерских деловых отношений, формированию обычаев и этики делового оборота (п. 6 ст. 2 АПК).
Меры по примирению сторон можно определить как процессуальные действия арбитражного суда, направленные на достижение между лицами, участвующими в деле, взаимного соглашения по урегулированию правового спора и на совершение процессуальных действий, влекущих окончание судебного производства.
Действующий АПК не содержит перечня мер, которые должен принять арбитражный суд, содействуя примирению и урегулированию спора между сторонами.
В таком случае реализация обязанности может осуществляться всеми способами, не запрещенными действующим арбитражным процессуальным законодательством.
Среди основных процессуальных действий, направленных на примирение сторон и урегулирование спора, можно выделить следующие.
1) Заключение мирового соглашения. Мировое соглашение является результатом договоренности участников правового спора по вопросам его урегулирования.
Поэтому арбитражный суд должен разъяснить, что действующее арбитражное процессуальное законодательство предоставляет участникам правового спора возможность самим найти решение спорной ситуации, не дожидаясь вынесения государственно-властного предписания.
Помимо этого, содействие арбитражного суда в примирении сторон посредством заключения мирового соглашения может заключаться в:
— разъяснении преимуществ заключения мирового соглашения, в том числе о возможности возврата уплаченной государственной пошлины (абз. 2 п. 3 ч. 1 ст. 333.40 НК РФ);
— разъяснении формы и содержания мирового соглашения (ст. 140 АПК);
— разъяснении процедуры утверждения мирового соглашения (ст. 141 АПК);
— разъяснении особенностей исполнения мирового соглашения (ст. 142 АПК).
Заключение мирового соглашения может быть в рамках арбитражного процесса, а также стать результатом достижения соглашения в рамках примирительной процедуры (медиации).
2) Отказ от заявленного требования (иска, заявления). Отказ от иска возможен, как правило, в таких случаях, когда: а) истец осознает слабость своей правовой позиции, которая может привести к отказу в удовлетворении требований; б) когда ответчик добровольно исполнил требования.
Как в первом, так и во втором случае эти действия могут стать результатом собеседования, проведения предварительного судебного заседания, ознакомления со всеми представленными доказательствами, или итогом проведения примирительной процедуры (медиации).
Например, в арбитражный суд заявлены требования миноритарных акционеров о признании недействительным общего собрания акционеров. В ходе примирительной процедуры достигнута договоренность о выкупе акций.
Результатом исполнения такого соглашения может стать отказ соистцов от заявленного требования.
В случае урегулирования спора, которое проявляется в виде отказа от заявленных требований, арбитражный суд должен разъяснить лицам, участвующим в деле, процедуру реализации этого права, последствия его совершения.
3) Признание требования (иск, заявление) полностью или в части. Урегулирование спора своим результатом может иметь признание требований истца, заявителя как полностью, так и в части. Как правило, такое процессуальное действие совершается при наличии сильной правовой позиции истца.
Признать требование лицо, участвующее в деле, может по итогам ознакомления с доказательствами, проведения переговоров с истцом, собеседования, проведения предварительного судебного заседания, а также в результате примирительной процедуры (процедуры медиации).
При совершении такого действия арбитражный суд должен учитывать правила ст. 49 АПК.
4) Обращение лиц, участвующих в деле, за содействием к посреднику, в том числе к медиатору, в целях урегулирования спора. Заключение мирового соглашения, отказ от иска и признание иска являются процессуальными действиями сторон, которые они совершают во время производства по делу.
Данные процессуальные действия совершаются под контролем арбитражного суда. Вместе с тем действующее арбитражное процессуальное законодательство допускает возможность урегулирования правового спора между участниками процесса вне рамок судебной процедуры путем обращения к посреднику.
В соответствии с ч. 4 ст. 1 ФЗ от 27.07.
2010 N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» процедура медиации может применяться после возникновения споров, рассматриваемых в порядке гражданского судопроизводства и судопроизводства в арбитражных судах.
———————————
См. подробнее: Комментарий к ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» / Отв. ред. С.К. Загайнова, В.В. Ярков. (Серия «Библиотека медиатора». Кн. 1). М.: Инфтропик Медиа, 2011.
- Арбитражный суд может оказать содействие лицам, участвующим в деле, в обращении к посреднику. Такое содействие может выражаться в следующих действиях:
- — информирование лиц, участвующих в деле, о возможности урегулирования спора в рамках процедуры медиации;
- — разъяснение сущности процедуры медиации, ее преимуществ, отличие от судебного разбирательства;
- — предложение урегулировать спор с применением процедуры медиации;
- — разъяснение процессуальных последствий урегулирования спора в рамках процедуры медиации;
- — представление сведений об организациях, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, о практикующих посредниках (медиаторах).
Меры, способствующие урегулированию правового спора, могут применяться как в рамках отдельного дела, так и являться одним из направлений информационно-разъяснительной работы всего арбитражного суда.
Так, в рамках конкретного дела участникам процесса могут направляться информационные бюллетени, в которых содержится подробная информация о примирительных процедурах, о процессуальных способах урегулирования спора. Аналогичная информация может содержаться в определении о подготовке дела к судебному разбирательству.
С информацией о примирительных процедурах, их преимуществах, об организациях, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, о практикующих посредниках (медиаторах) можно ознакомиться на сайтах арбитражных судов в Интернете.
Следует отметить, что успешной реализации поставленной задачи по содействию в примирении сторон и урегулировании спора может способствовать применение судьями медиационных техник.
Специальные компетентности в сфере эффективной коммуникации, анализа конфликта, переговорных технологий помогут добиться хороших результатов по примирению сторон.
Содействие в примирении и урегулировании правового спора осуществляется арбитражным судом в соответствии с принципами независимости, состязательности и равноправия сторон.
По общему правилу меры для примирения сторон арбитражный суд должен принимать на различных стадиях процесса. Так, в соответствии с ч. 3 ст. 133 АПК одной из задач подготовки дела к судебному разбирательству является примирение сторон. В рамках реализации этой задачи судья в порядке п. 2 ч. 1 ст.
135 АПК разъясняет сторонам их право передать спор на разрешение третейского суда, обратиться на любой стадии арбитражного процесса в целях урегулирования спора за содействием к посреднику, в том числе к медиатору, в порядке, установленном ФЗ; разъясняет последствия совершения таких действий; а также принимает меры для заключения сторонами мирового соглашения; содействует примирению сторон.
Аналогичные действия совершаются судом на стадии судебного разбирательства. В частности, п. 9 ч. 2 ст. 153 АПК возлагает на судей арбитражного суда обязанность выяснить, поддерживает ли истец иск, признает ли иск ответчик, не хотят ли стороны закончить дело мировым соглашением, применить процедуру медиации. Исходя из толкования положений п. 2 ч. 1 ст. 135 АПК и ч. 1 ст.
139 АПК право обратиться за урегулированием спора к посреднику, в том числе к медиатору, а также право заключить мировое соглашение может реализовываться лицами, участвующими в деле, при обжаловании судебных актов в порядке апелляционного, кассационного, надзорного производства, при пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, а также при исполнении судебного акта.
Меры для урегулирования спора арбитражный суд принимает по различным категориям споров. Вместе с этим законодатель по отдельным категориям дел закрепил в АПК специальные нормы, регламентирующие особенности примирения сторон.
В частности, заключение мирового соглашения, использование других примирительных процедур по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений (ст. 190 АПК), по делам о несостоятельности (банкротстве) (ст. 225 АПК), по корпоративным спорам (ст. 225.
5 АПК), по делам о защите прав и законных интересов группы лиц (п. 5 ч. 1 ст. 225.14 АПК), допускается, если иное не установлено ФЗ.
2. В ч. 2 ст. 138 законодатель закрепляет норму, предоставляющей участникам процесса право урегулировать спор путем заключения мирового соглашения или применить другие примирительные процедуры, в том числе процедуру медиации. Следует признать формулировку ч. 2 ст.
138 АПК неудачной, поскольку не совсем корректно относить мировое соглашение к примирительным процедурам. По своей сути, мировое соглашение является желаемым результатом примирительной процедуры, в том числе процедуры медиации, но не представляет собой саму процедуру.
Мировое соглашение представляет собой двусторонний договор, в котором стороны идут на взаимные уступки друг другу (заново определяя свои права и обязанности по спорному правоотношению), в результате которых приходят к обоюдному окончательному разрешению правового спора. Заключение мирового соглашения является реализацией диспозитивного начала арбитражного процесса и связано с возможностью сторон самостоятельно распоряжаться принадлежащими им материальными правами.
Условия и порядок заключения, утверждения и исполнения мирового соглашения регламентируется ст. ст. 139 — 142 АПК.
- Среди наиболее распространенных видов примирительных процедур следует выделить переговоры и посредничество (медиация), которые широко применяются в международной практике для урегулирования споров.
- Переговоры представляют собой процедуру урегулирования разногласий, в которой принимают участие только субъекты спора.
- Посредничество (медиация) — это примирительная процедура, в рамках которой стороны (участники) спора при содействии посредника (медиатора) ведут переговоры, направленные на урегулирование конфликта и принятие взаимовыгодного решения.
- В качестве преимуществ посредничества (медиации) можно выделить следующие аспекты:
- — предсказуемость результата (стороны сами принимают решение по урегулированию конфликта);
- — поливариантность возможных решений (стороны не связаны предметом и основанием иска, они вправе договориться об условиях урегулирования спора, не противоречащих действующему законодательству и отвечающих их интересам);
- — исполнимость (медиационные соглашения исполняются добровольно, поскольку отвечают интересам обеих сторон и вырабатываются самими сторонами);
- — конфиденциальность процедуры;
- — гибкость и неформальность процедуры.
Посредничество (медиация) как примирительная процедура может применяться в любое время. Участники конфликта вправе его урегулировать в рамках процедуры медиации, не обращаясь в суд.
Если производство по делу возбуждено, то возможность обращения к посреднику не утрачивается.
Поскольку в рамках медиации спор урегулируется с позиции интересов сторон, то в большинстве случаев такие процедуры оканчиваются заключением соглашения, которое впоследствии добровольно исполняется.
Медиатор, в отличие от судьи, решение не принимает, он обеспечивает продуктивность переговоров, которые направлены на выработку сторонами взаимоприемлемого соглашения.
Особенность процедуры медиации заключается в том, что стороны правового спора сохраняют полный контроль над процедурой принятия решения, проверяют его на соответствие своим интересам, и, как результат, такие соглашения добровольно исполняются.
Урегулирование спора в рамках процедуры медиации регламентируется ФЗ от 27.07.2010 N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)».
Данный нормативный акт закрепляет частную модель медиации, создает условия для развития этого нового для российской правовой культуры способа урегулирования правовых споров.
Процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора.
В соответствии с ч. 2 ст. 7 ФЗ от 27.07.2010 N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» предложение об урегулировании спора в рамках процедуры медиации может быть сделано судьей, сама процедура медиации начинается со дня заключения сторонами правового спора соглашения о проведении процедуры медиации.
Если в ходе судебного разбирательства стороны выразили желание урегулировать спор посредством обращения к посреднику (медиатору), то арбитражный суд в соответствии с ч. 7 ст.
158 АПК может отложить рассмотрение дела на срок, не превышающий шестидесяти дней. Согласно ч. 3 ст.
152 АПК срок, на который судебное разбирательство было отложено, не включается в срок рассмотрения дела, но учитывается при определении разумного срока судопроизводства.
Медиативное соглашение, заключенное по результатам процедуры медиации, может быть утверждено судом в качестве мирового соглашения по правилам, предусмотренным АПК (ч. 3 ст. 12 ФЗ от 27.07.2010 N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»).
В ч. 2 ст. 138 АПК содержится правило, согласно которому процедура медиации применяется, если иное не предусмотрено ФЗ. В частности, случаи, при которых правовой спор не может быть урегулирован в рамках процедуры медиации, закреплены в ч. 5 ст. 1 ФЗ от 27.07.
2010 N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)».
Так, процедура медиации не применяется по спорам, возникающим в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, если такие споры затрагивают или могут затрагивать права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы.
Современная международная политика в сфере разрешения правовых споров направлена на активное включение примирительных процедур в национальное законодательство.
С этой целью разрабатываются модельные законодательные акты, на основе которых рекомендуется осуществлять национальное законотворчество.
Среди таких модельных актов важную роль играет Типовой закон ЮНСИТРАЛ «О международной коммерческой согласительной процедуре», принятый 24.06.2002.
Стороны бранятся — только тешатся
Конфликты можно решать не только в суде: если участники спора не пришли к единому мнению, договориться им поможет медиация.
Закон не делает ее обязательной досудебной процедурой, но она способна ускорить разрешение экономического спора между кредитором и должником.
Предоставляет ли медиация большую свободу, чем третейские суды, и в чем помимо процедуры банкротства она может быть полезна бизнесу, “Ъ” рассказал адвокат, основатель юридической компании a.t.Legal Николай Титов.
Не судом единым
Эффективность процедуры банкротства для экономики — вопрос неоднозначный: юридическое сообщество до сих пор ищет пути изменить вектор этого института с ликвидационного на реабилитационный.
С одной стороны, банкротство оздоравливает экономику, с другой — часто приводит к снижению качества активов или прекращению бизнеса.
Быстро, предсказуемо и относительно безвредно для активов проходят те процедуры банкротства, в которых нет конфликта — именно здесь институт банкротства как способ антикризисного управления достигает своей цели.
Конфликтные же процедуры — особенно при участии сторон с сопоставимым ресурсом — могут обернуться долгой и разрушительной борьбой. А поскольку интересы кредитора и должника носят взаимоисключающий характер, причина для конфликта есть в любом банкротном процессе.
Существующее законодательство о банкротстве предусматривает лишь судебный способ разрешения конфликтов, однако его трудно назвать оптимальным: борьба в правовом поле иногда слишком формализована, чтобы учитывать все интересы сторон, кроме того, стороны не всегда способны одновременно согласиться с решением, которое за них принимает суд: начинаются обжалования, затягивание дел, и процесс рискует замедлиться.
Но судебный порядок разрешения конфликтов не является единственным: существует сравнительно новый для российского бизнеса путь, при котором стороны могут договориться сами — это медиация.
Эволюция закона
Медиация является альтернативным внесудебным способом урегулирования спора с участием независимого посредника — медиатора.
До 2010 года фактическая посредническая деятельность регулировалась договорами об оказании юридических услуг, а могла и вообще строиться на устных договоренностях.
При этом «медиатор» сильно рисковал: на рубеже 2000-х годов в ходу были силовые способы решения конфликтов, и стороны могли расценить его предложение «решить вопрос» как шантаж или вымогательство.
Ситуация в корне изменилась с принятием Федерального закона от 27 июля 2010 года №193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее — Закон о медиации), который легализовал посредничество при разрешении споров. С этого момента стороны конфликта получили возможность законно привлекать посредников-медиаторов, не используя для этого квазиинструменты.
Сегодня в России создаются саморегулируемые организации медиаторов, активно ведется подготовка профессионалов в этой области, среди них много арбитражных управляющих. Ситуация, когда в качестве посредника в досудебной медиации выступает арбитражный управляющий, имеющий стаж работы в процедурах банкротства и умеющий эффективно работать в ситуации конфликта, видится вполне логичной.
Третейский суд и многогранная медиация
Конечно, не одна медиация вносит свою лепту в разгрузку государственной судебной системы от вала дел — споры в сфере предпринимательской деятельности разрешаются и в третейских судах. Однако, чтобы выбрать подходящий к ситуации альтернативный способ разрешения конфликта, важно понимать их отличия.
Первое из них — перечень рассматриваемых дел: медиация применима даже в случае семейных или трудовых споров, в то время как в третейских судах разрешаются только конфликты между предпринимателями.
Второе — результат процедуры: третейское разбирательство завершается тем, что решение по спору выносит суд, а в процедуре медиации такое решение принимают сами стороны, медиатор лишь помогает им найти компромисс.
Отличается и специфика принудительного исполнения: если одна сторона не исполняет решение третейского суда, то вторая может обратиться за исполнительным листом в государственный суд.
А в случае неисполнения соглашения сторон, оформленного после процедуры медиации, у потерпевшей стороны нет никакой возможности принудить контрагента его реализовать (исключением являются случаи, когда такое соглашение удостоверено нотариально). Четвертое отличие — степень свободы сторон. При медиации стороны куда более свободны в выборе медиатора и определении хода процедуры, чем в третейском суде, для которого характерна большая формализация процесса.
В тех случаях, когда между сторонами отсутствуют точки соприкосновения и возможности для компромисса, рекомендуется механизм третейского разбирательства.
Хотя, даже если стороны абсолютно уверены в том, что разногласия носят неразрешимый и принципиальный характер, медиация может быть полезна — в комфортных условиях стороны «раскрываются», что помогает им понять истинные желания процессуального оппонента и правильно выстроить стратегию поведения в суде.
При сомнениях, какой вариант урегулирования конфликта выбрать, можно руководствоваться постулатом «лучшая драка — та, что не состоялась». Уклонение от конфликта — признак не слабости, а практичной рассудительности.
Сама неопределенность исхода суда даже при кажущейся перспективе успеха претит современному бизнесу, который давно привык действовать по тщательно продуманному плану, избегая неясных рекомендаций.
Поспешность руководства предприятия в принятии решений, от которых зависят судьбы сотен его работников, грозит серьезными рисками.
Процедуру медиации может инициировать любая сторона отношений, не существует запрета на ее применение в случае уже начавшегося разбирательства в государственном суде.
Есть у нее и другие очевидные преимущества в сравнении с альтернативными способами разрешения споров: высокая скорость разрешения конфликтов, конфиденциальность, более низкие затраты на процедуру по сравнению с расходами на суд.
Кроме того, медиация способна на большее, чем просто урегулировать спор — она может выступать частью комплекса консультационных услуг для решения проблем бизнеса. Поиск нестандартных путей выхода из ситуации, реализация антикризисных мероприятий, проведение due diligence — она уместна и здесь.
Применение в банкротстве
Вряд ли кто-то будет спорить, что российский институт банкротства в сегодняшнем его состоянии нуждается в усилении эффективности. Сделать это можно, помимо прочего повышая медиативную компетентность арбитражных управляющих. Также, несмотря на то что медиация — дело добровольное, законодатель мог бы на нормативном уровне закрепить обращение к медиатору перед походом в суд.
- Следует помнить, что медиация в банкротстве не означает внесудебного порядка рассмотрения всего «банкротного» дела: кроме основного процесса в таком деле существуют обособленные споры — в них и предлагается применять обязательную досудебную медиацию.
- Медиаторы могут участвовать в банкротных процедурах, помогая урегулировать претензии кредиторов к контролирующим должника лицам в рамках субсидиарной ответственности — такая возможность сейчас обсуждается в профессиональном сообществе.
- Подводя итог: помимо способности института медиации снижать нагрузку на судебную систему и совершенствовать культуру ведения бизнеса участие медиаторов, на наш взгляд, позволит реализовать позитивные функции института банкротства и участники процесса, желающие договориться между собой и сохранить бизнес, обязательно договорятся.
Различия между медиацией и арбитражем
Приведем самые основные отличия между медиацией и арбитражем:
• Распределение власти.Медиация стремится предоставить сторонам определенные возможности, поддержку и право управлять собственной судьбой.
Степень вмешательства медиаторов определяется только необходимостью помощи сторонам в построении удовлетворительного решения конфликта.
При арбитраже арбитр сохраняет контроль как над процессом, так и над его исходом. Арбитры используют свою власть для принуждения
сторон к выполнению принятых ими, арбитрами, решений.
•Контрольисхода. При медиации стороны создают собственные решения. Они также могут выйти из процесса, если считают, что он не дает им необходимых преимуществ. И напротив, арбитры, а не стороны, решают исход, руководствуясь собственными
соображениями о справедливости (и, при необходимости, не учитывая мнения сторон).
· Беспристрастность.Беспристрастность — это основа медиации, и медиаторы сознательно стараются сохранять нейтралитет.
Для арбитров же нейтралитет является идеалом, у них есть определенные обязательства перед системой, частью которой они являются, и на их решения могут повлиять, в том числе, и их отношения со сторонами.
Это особенно касается неформального арбитража, когда арбитрами выступают родители и
преподаватели.
· Решение/вердикт третьей стороны.Медиаторы не высказывают своего мнения относительно сути конфликта и вежливо избегают ответа на подобный прямой вопрос. В пределах разумного все вопросы, возникающие на сессии медиации, решаются самими сторонами. В противоположность этому, основной функцией арбитра является
формулировка всеобъемлющего решения, подлежащего исполнению сторонами.
•Дисциплинарная функция.Медиация представляет собой процесс, совершенно не ориентированный на наказания. И хотя достигнутые соглашения иногда включают пункты, предусматривающие ответственность сторон в случае невыполнения, в идеале за сессией медиации не предпринимается каких-либо действий, которые бы не были оговорены на ней
сторонами. Арбитраж может предусматривать наказания; как правило, арбитры могут
определить наказание, и они наделены властью, способной принудить стороны выполнить
их, арбитров, решение. . ;
•Временная ориентация. Медиация способствует достижению сторонами удовлетворительных соглашений, направленных на достижение успеха в будущем. Прошедшие события и действия сторон обсуждаются только в той мере, в какой это
способствует созданию осмысленных, конструктивных планов на будущее. При арбитраже стороны часто наказываются за свои прошлые действия, и решение арбитра часто зависит от ответа на такие вопросы, как «кто зачинщик» и «кто виноват».
• Победители и проигравшие. Цель медиации — помочь сторонам найти решение, при котором ни одна из них не поступается чем-то важным: «выиграть» должен каждый.
При этом считается, что лучше не достигнуть соглашения, чем достигнуть такого, которое будет являться неудовлетворительным для сторон. После вынесения решения арбитром стороны часто чувствуют себя победителями или побежденными.
Нечасто бывает так, что решением арбитра недовольны обе стороны.
• Добровольность. Медиация — процесс добровольный. Стороны обычно сами принимают решение об участии, и они соглашаются считать свой спор решенным только в том случае, когда решение для них приемлемо. Арбитраж — процесс недобровольный. Стороны могут быть вынуждены как принять участие в арбитраже, так и подчиниться
вынесенному вердикту.
•Определение спора. Медиаторы работают над разрешением спора в соответствии с условиями, определенными оппонентами, а не следуя собственной повестке дня или повестке дня того института, который они представляют.
Медиаторы могут предложить сторонам рассмотреть побочные вопросы, но именно стороны решают, стоит это делать или нет. Арбитры определяют спор в соответствии с собственными суждениями, правилами и нормами, которые им предписаны. Арбитры составляют собственную повестку дня.
хотя она может недостаточно отражать или даже игнорировать те предметы спора, которые важны для сторон. • Спектррассматриваемых вопросов. При медиации спектр вопросов, подлежащих обязательному обсуждению, определяется теми предметами, которые сами оппоненты считают существенными.
Медиаторы знают, что существуют и иные предметы, косвенные. которые также необходимо обсудить для успешного разрешения конфликта. Арбитраж не дает сторонам возможности обсудить предметы, не касающиеся спора непосредственно.
поскольку это отвлекает внимание арбитра от основных предметов.
• Конфиденциальность. Медиаторы гарантируют сторонам значительный уровень конфиденциальности. О любых исключениях, касающихся конфиденциальности, стороны информируются заблаговременно, до принятия участия в сессии медиации. При арбитраже уровень конфиденциальности, распространяемый на информацию, обсуждаемую в процессе
- сессии, остается, как правило, неопределенным.
- Преимущества медиации
При рассмотрении большинства межличностных конфликтов, медиация по сравнению с арбитражем, обладает несомненным преимуществом, поскольку она направлена на принятие оппонентами подхода, предполагающего сотрудничество, а не соревнование. Чтобы продемонстрировать целесообразность использования медиации, рассмотрим еще один небольшой конфликт из школьной жизни.
Луис и Рафаэль — два шестиклассника — конфликтуют уже на протяжении нескольких месяцев. Луис обзывает Рафаэля «жирным», а Рафаэля это очень задевает. Без посторонней помощи мальчики решить конфликт не смогли. Рафаэль обратился за помощью к
администратору, ответственному за дисциплину.
• Медиация признает, что конфликты между сторонами могут быть разрешены только в том случае, если стороны сами этого захотят. Третьи стороны — медиаторы или арбитры — никогда не могут сами по-настоящему решить конфликт: бремя решения должно возлагаться исключительно на стороны.
Если Луис и Рафаэль предстанут перед школьным администратором, ответственным за дисциплину, или арбитром, последний, по веси вероятности, использует свое влияние, чтобы заставить Луиса прекратить его недостойные выпады.
Луису, возможно, будут угрожать наказанием или даже накажут, чтобы таким образом предотвратить повторение подобных оскорблении в дальнейшем. В результате, он.
возможно, и перестанет обзывать Рафаэля.
Но хотя оскорбления, возможно, и прекратятся. Луис и Рафаэль, скорее всего, будут продолжать злиться и обижаться друг на друга. Такие чувства никогда нельзя отмени п. приказом свыше.
Здесь необходима внутренняя, эмоциональная переориентация, которая может быть выполнена только самими сторонами.
Медиация, поддерживая принятие сторонами самостоятельного выбора, более, чем арбитраж, способствует возникновению
- такого рода переориентации.
- Когда я медиирую, то помню, что должен оставаться нейтральным. Я просто смотрю и вижу двух человек, которые нашли в себе достаточно мужества, чтобы прийти
на сессию медиации. Медиатор -учащийся средних классов.
• Медиация признает, что если стороны пришли для того, чтобы разрешить трения, которые между ними имеются, им необходимо чувствовать себя комфортно.