В процессе управления компанией могут возникать ситуации, когда имеющегося в распоряжении акционеров инструментария управления, предусмотренного законом и устоявшейся практикой, недостаточно для того, чтобы обеспечить защиту своих интересов или согласованно с другими акционерами компании управлять ею. В таких ситуациях на помощь приходит такой инструмент корпоративного управления, как акционерное соглашение.
Акционерное соглашение (корпоративный договор) – договор между всеми или частью акционеров (участников) компании или между акционерами и компанией, регулирующее широкий круг вопросов, относящихся к регулированию осуществления акционерами своих корпоративных прав.
Каждый акционер может быть участником неограниченного количества таких соглашений с другими участниками. На акционера распространяются обязательства, вытекающие только из тех соглашений, участником которых он является.
Акционерное соглашение в случаях, когда речь идет об иных организационно-правовых формах, помимо акционерного общества, еще называют корпоративным договором.
Например в случаях, когда такой договор заключается между участниками общества с ограниченной ответственностью, где акций как таковых нет.
Поскольку понятие «корпоративный договор» шире, нежели понятие «акционерное соглашение», в отношении подобного инструмента применять его корректнее.
Особенности акционерных соглашений:
- Заключаются акционерами друг с другом; состав участников соглашения никак не ограничен.
- Имеют, как правило, непубличный характер.
- Любые изменения в соглашении требуют согласия всех его участников.
- Не накладывают обязательств на акционеров, не являющихся участниками соглашения.
Причины, которые побуждают акционеров заключать акционерные соглашения, следующие:
- Уставные документы компании доступны для ознакомления широкому кругу лиц, в то время как содержание акционерного соглашения известно лишь участникам.
- Акционерное соглашение позволяет применять гибкие условия управления, урегулировать которые уставом и учредительным договором не представляется возможным.
- Акционерное соглашение может быть дополнительной защитой прав миноритарных акционеров в странах, где такая защита не обеспечена законодательством в полной мере.
- Акционерное соглашение позволяет создать механизмы оценки стоимости акций в процессе продажи, механизм и порядок выкупа акций у акционера и вывода его из состава участников, обозначить порядок и юрисдикцию решения споров и др.
В условиях стремительного развития технологических компаний, проходящих путь от стартапа до крупных игроков рынка за несколько лет, корпоративные соглашения стали привычным инструментом обеспечения интересов инвесторов на различных этапах финансирования компании.
Большое число механизмов и инструментов, применяющихся в практике корпоративных договоров, пришло из области венчурных инвестиций. Стандартные понятия акционерных соглашений, как правило, регулируют типовые ситуации корпоративного управления.
Ниже перечислены основные вопросы, регулируемые акционерными соглашениями.
Регулирование прав собственности на акции:
- Ограничения на передачу акций.
- Право преимущественной покупки и преимущественной продажи; право первого отказа*.
- Права «tag-along» и «drag-along»*.
- Положения о защите миноритарных акционеров.
Контроль и управление компанией:
- Право назначать членов совета директоров, исполнительного органа или иных должностных лиц.
Договор об осуществлении прав участников ООО
15 июля 2009
*Данный материал старше трёх лет. Вы можете уточнить у автора степень его актуальности.
Принципиально новый институт, введенный в российское законодательство с 01 июля 2009 года
Речкин Роман ВалерьевичСтарший партнер
Российское корпоративное законодательство в течение относительно небольшого срока своего существования почти непрерывно развивается, становясь все более сложным и совершенным.
В связи с этим заслуживает особого внимания Концепция развития законодательства о юридических лицах [1], являющаяся составной частью Концепции развития гражданского законодательства РФ, которая разрабатывается Исследовательским центром частного права при Президенте РФ во исполнение положений Указа Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. №1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации».
Во исполнение Концепции развития законодательства о юридических лицах в России принят и 01 июля 2009 года вступил в силу Федеральный закон от 30 декабря 2008 года №312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» [2].
Этим федеральным законом в российское законодательство введен принципиально новый институт — договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью.
Необходимо учитывать также, что Федеральным законом от 03 июня 2009 года №115-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и статью 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» [3] в законодательство об акционерных обществах были внесены аналогичные дополнения: введены Акционерные соглашения.
До 2009 года соглашения между участниками российских юридических лиц по поводу управления этими организациями противоречили закону и являлись в принципе недопустимыми: прецедентным в данном случае является «дело Мегафона», которое надолго «отбило охоту» у корпоративных юристов использовать такой способ оформления договоренностей акционеров и участников. В этом деле российские суды признали недействительным соглашение нескольких иностранных акционеров ОАО «Мегафон» о порядке реализации акционерами своих прав на управление ОАО «Мегафон» (подчиненное иностранному праву), по мотиву противоречия этого соглашения императивным нормам корпоративного законодательства РФ [4].
Новые гарантии кредитора через корпоративный договор
Необходимо оговориться, что соглашение участников/акционеров с третьими лицами в строгом соответствии с нормами п.1 ст. 67.2 ГК РФ не подходит под определение корпоративного договора, однако согласно п.9 к нему применяются правила о корпоративном договоре.
Из формулировки п.9 ст.67.2 ГК РФ следует, что стороной такого соглашения с участниками общества могут выступать:
- кредиторы общества;
- иные лица, имеющие охраняемый законом интерес.
- Определение статуса кредитора общества не вызывает вопросов, а вот с очерчиванием круга лиц, имеющих охраняемый законом интерес, в условиях тотального правоприменительного вакуума могут возникнуть сложности.
- В разгоревшихся теоретических баталиях делаются предположения об отнесении к «лицам, имеющим охраняемый законом интерес» от логичных: поручителей, залогодателей / залогодержателей в интересах должника, до неоднозначных: материнского общества; будущих участников общества; аффилированных лиц по отношению к обществу и пр.
- Сторонники более узкого подхода высказывают опасения о возможных злоупотреблениях в интересах третьих лиц, вызванных выводом корпоративного управления за рамки органов управления.
Примечательным является решение АС Тюменской области от 25.01.18 г.
по делу №А70-16215/2017, где суд пришел к выводу о том, что имущественный интерес лиц, требующих оплаты действительной стоимости доли, защищается в корпоративном договоре опосредованно и не предполагает урегулирование последствий утраты статуса участника. Правовые последствия реализуются в рамках иного механизма защиты прав выбывшего участника.
Требования к корпоративному договору с третьим лицом полностью идентичны требованиям, предъявляемым к классическому соглашению об осуществлении корпоративных прав между участниками:
- простая письменная форма, путем составления одного документа, подписанного сторонами (п.3 ст.67.2 ГК РФ);
- о факте заключения соглашения участники обязаны уведомить общество, не раскрывая его содержания* (п.4 ст.67.2 ГК РФ).
Также стоит отметить, что корпоративный договор с третьим лицом могут заключить как отдельные участники, так и некоторые из них, или все участники. Допускается множественность лиц и на стороне третьих лиц. Такие правила создают ситуацию, при которой в обществе могут быть заключены сразу несколько соглашений, в т.ч. с пересекающимся субъектным составом участников.
Примером нарушения формы и допущенных ошибок в предмете корпоративного соглашения с кредитором может служить дело №308-ЭС18-3224, рассмотренное ВС РФ 19.04.2018.
В частности, участник общества, не поставив в зависимость определение судьбы договора купли-продажи доли от реализации корпоративного соглашения, в отсутствие нотариального удостоверения такого соглашения, лишился возможности ссылаться на заключение сторонами единой сделки.
А обобщенная фраза про «развитие производственных мощностей общества» не дала возможности доказать факт нарушения соглашения со стороны инвесторов.
Оформление выхода участника из ООО в 2021 году
В настоящей статье мы разберем один из вариантов изменения состава участников ООО — выход участника из общества, разберем подробно порядок оформления выхода участника (ответим на вопросы: как вывести учредителя из состава участников общества, что требуется от самого участника, какие действия должно совершить общество), нюансы выхода участника из общества, последствия, особенности налогообложения. Начнем с того, что выйти из состава учредителей ООО в одностороннем порядке можно только в случаях, когда это право предусмотрено уставом. Данное положение может быть установлено при учреждении ООО или внесено по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками единогласно, далее это изменение вносится в устав, для регистрации подается заявление по форме Р13001 (читайте подробнее в статье “Внесение изменений в устав ООО”). Кроме того, выход участников общества из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества из общества не допускается (и это логично, не может быть компании без учредителей, в этом случае необходимо действовать по процедуре ликвидации или альтернативным способом, чтобы “закрыть бизнес”, выйти из него). То есть нельзя оформить одновременный выход всех трех участников из ООО, однако оформить выход двух участников из трех возможно. Если вы хотите оформить выход единственного учредителя из ООО, вам необходимо сначала принять нового участника в ООО, а затем оформить выход (об альтернативных способов переоформления ООО на другое лицо и порядке их реализации читайте в отдельной статье). Также уставом ООО может быть предусмотрено получение предварительного согласия других участников на выход из ООО, в этом случае выход из ООО без согласия может быть признан недействительным, поэтому перед оформлением заявления о выходе из ООО рекомендуем ознакомиться внимательно с уставом организации. Участникам ООО также нужно учитывать, что невозможно вывести учредителя из ООО без его согласия, выход участника из состава учредителей ООО может быть только добровольным, для исключения участника ООО из состава учредителей законодателем предусмотрена иная процедура и основания для исключения.
Пошаговая инструкция “Как оформить выход участника из состава учредителей ООО? Процедура выхода участника из ООО”
Для оформления выхода участника из ООО рекомендуем придерживаться следующей инструкции:
Шаг 1. Оформляем заявление участника о выходе из общества
Если согласно уставу требуется согласие других участников на выход из ООО, то необходимо получить их письменное согласие.
Требования к содержанию заявления о выходе из общества Законом об ООО не установлены. Рекомендуется включать в заявление о выходе из ООО следующие сведения:
- данные организации, из которой планирует выйти участник ООО (наименование, ИНН, ОГРН, адрес места нахождения)
- ФИО (наименование) участника ООО, подающего заявление о выходе, паспортные данные, адрес места жительства участника (для участника -физического лица), ОГРН, ИНН, адрес места нахождения (для участника — юридического лица)
- размер доли
- ссылки на учредительные документы, которыми установлено право участника на выход из ООО, и закон
- ссылки на учредительные документы, которыми установлен порядок выплаты действительной стоимости доли (если уставом установлен иной порядок, отличающийся от норм закона)
- требование о выплате действительной стоимости доли, форма выплаты и срок, в течение которого должна быть выплачена действительная стоимость доли (3 месяца с даты получения заявления о выходе, если иной срок не установлен уставом). В случае изменения положений устава о сроке выплаты действительной стоимости доли после того, как участник подал заявление о выходе, общество обязано выплатить действительную стоимость доли в соответствии с нормой устава о новом сроке. Кроме того, порядок и сроки выплаты действительной стоимости доли могут регулироваться соглашением сторон, однако суды расходятся в оценке правомерности таких действий. Действительная стоимость доли выплачивается в денежной форме. Однако с согласия участника ему может быть выдано в натуре имущество такой же стоимости. Если участник оплатил свою долю имуществом, при выходе из ООО он не вправе требовать возврата именно этого имущества. Поэтому если вы желаете получить имущество в счет оплаты действительной стоимости доли в ООО, то рекомендуем это указать в заявлении, однако общество вправе отказать в выплате в неденежной форме.
- банковские реквизиты для выплаты действительной стоимости доли
- дата подписания заявления
- подпись участника (представителя участника, реквизиты документа, удостоверяющего полномочия на подписание данного заявления).
В настоящее время подпись участника на заявлении о выходе из ООО должна быть нотариально удостоверена. Поэтому заявление подписывается в присутствии нотариуса, удостоверяющего подпись с предъявлением паспорта и иных документов, подтверждающих полномочия на подписание (например, протокол об избрании единоличного исполнительного органа участника — юридического лица, нотариальная доверенность представителя участника — физического лица).
Заявление о выходе иностранного гражданина может быть оформлено также у иностранного нотариуса, заверено апостилем и переведено на русский язык с нотариальным переводом. Если иностранный гражданин подписывает заявление у нотариуса в России, необходимо предоставить нотариусу нотариальный перевод документа, удостоверяющего личность, на русский язык.
Заявление о выходе участника-юр лица из состава учредителей ООО подписывает руководителем юридического лица или уполномоченным представителем.
В соответствии с судебной практикой, если участник изменил свое решение о выходе из общества, то он может отозвать такое заявление.
В случае отказа общества удовлетворить его просьбу об отзыве заявления о выходе из общества, участник вправе оспорить такое заявление в судебном порядке по правилам о недействительности сделок (Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.1999 “О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью”).
Шаг 2. Направляем заявление о выходе участника из общества
Заявление о выходе из ООО участник подает (направляет) в ООО. Способы подачи (направления) заявления о выходе из ООО законом не установлены. Поэтому рекомендуем направлять заявление в общество одним из следующих способов:
- вручение под расписку. Исходя из разъяснений судов, можно сделать вывод о том, что заявление может быть вручено лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, председателю совета директоров (наблюдательного совета), если такой орган образован в ООО и в соответствии с уставом получение таких документов отнесено к его компетенции, председателю коллегиального исполнительного органа, если такой орган образован в ООО и в соответствии с уставом получение таких документов отнесено к его компетенции, работнику ООО, в обязанности которого входит передача корреспонденции надлежащему лицу.
- направление Почтой России в адрес ООО, указанному в ЕГРЮЛ, с описью вложений, в которой указать наименование и реквизиты направляемых документов
Доля переходит к обществу с момента, когда им получено заявление участника о выходе из общества. Заявление будет считаться доставленным и в тех случаях, когда оно не было вручено адресату по зависящим от него обстоятельствам или адресат не ознакомился с ним.
Шаг 3. Общество должно осуществить государственную регистрацию изменений, связанных с выходом участника ООО
Регистрация изменений в ЕГРЮЛ на основании заявления участника ООО должна быть осуществлена в течение 1 месяца с даты изменения состава участников. При определении порядка действий ООО после получения заявления участника необходимо учитывать следующее.
Доля (часть доли) участника переходит к обществу с даты получения заявления о выходе участника из ООО. Поэтому при выходе участника из состава учредителей ООО протокол, закрепляющий решение учредителей о регистрации изменений в ЕГРЮЛ, может не оформляться.
Однако если планируется распределить долю вышедшего участниками между остальными учредителями или иным образом ей распорядиться, необходимо провести собрание и оформить протокол.
Для того чтобы зарегистрировать выход участника из ООО, необходимо подготовить следующие документы в налоговый орган:
- заявление по форме № Р13014 (подпись исполнительного единоличного органа, или иного лица, имеющего право без доверенности действовать от имени общества, или участника ООО (при изменении состава учредителей такое заявление может подписывать участник ООО) на заявлении должна быть удостоверена нотариально)
- заявление участника общества с ограниченной ответственностью о выходе из общества
- нотариально удостоверенная доверенность или ее копия, верность которой засвидетельствована нотариально, если документы подает представитель
Для удостоверения подписи на заявлении по форме Р13014 нотариусу необходимо представить учредительные документы, подтверждающие право участника на выход, список участников, свидетельства о регистрации, документы, подтверждающие полномочия заявителя.
Приказом ФНС России от 31.08.2020 г. № ЕД-7-14/617@ ФНС утвердила новые формы заявлений для регистрации компаний, внесения изменений в ЕГРЮЛ, учредительные документы и иных регистрационных действий
Ответственность за нарушение условий корпоративного договора — Ассоциация Юристов России
Лица, участвующие в основании предприятия, закрепляют свои взгляды на будущее компании в ее уставе.
Но в ходе деятельности между ними нередко возникают разногласия в вопросах расширения бизнеса, его продажи, привлечения новых собственников.
Дальновидные предприниматели, во избежание войн со своими партнерами по бизнесу, и, как следствие, развала предприятия, принимают решение о заключении корпоративного договора (далее КД).
С момента замены плановой экономики рынком произошла не одна тысяча крупных конфликтов с бесконечными судебными разбирательствами, клеветой, мошенничеством. Не говоря уже о прекращении личного общения между участниками хозяйственного общества в ущерб взаимным интересам.
Чаще всего конфликт возникает по следующим причинам:
- каждый из собственников уверен, что именно он является локомотивом бизнеса, а значит должен получать большую часть прибыли;
- разница взглядов на управление предприятием, которая, в случае владения компаньонами равными долями, неизбежно выливается в неразрешимую проблему;
- стопорение работы компании из-за отсутствия компромисса во взглядах на тот или иной вопрос;
- продажа, дарение одним из партнеров своей доли третьему лицу без уведомления другого. А бывает и так, особенно между друзьями, что весь бизнес записан номинально на одного, а реальным владельцем является другой компаньон. И в случае смерти первого, оказывается, что второй не включен в наследство.
И хотя устав принимается среди прочего и для минимизации конфликтов, описанные причины разногласий редко охватываются этим документом. Поэтому и нужен корпоративный договор, заключаемый на основании десяти пунктов статьи 67.2 ГК РФ.
Определение, форма, стороны корпоративного договора
Под корпоративным соглашением понимают договор владельцев предприятия, фиксирующий условия соуправления, приема и выхода партнеров, принципы финансовых и иных отношений между компаньонами и предприятием, а также друг с другом, и другие вопросы, касающиеся управления деятельностью предприятия.
Корпоративное соглашение закрепляется письменно, без нотариального заверения. Факт подписания соглашения доносится до хозяйственного общества в любой форме.
В качестве сторон корпоративного соглашения могут выступать не только участники ООО или акционеры АО, но и третьи лица. Таковыми могут являться, например, банки, кредитующие компанию. В этом случае договор станет дополнительной гарантией исполнения обязательств обществом перед кредитором. То есть банк сможет влиять на принятие решений участниками по некоторым торговым операциям.
Круг вопросов, регулируемых договором
В соглашении и правах и обязанностях участников последние могут прописать все принципы управления компанией, с учетом даже самых экстраординарных предложений владельцев.
Заключение соглашения дает возможность перераспределить власть в компании. Это может выглядеть так:
- собственники с незначительной долей (миноритарии) могут влиять на принятие серьезных решений или, наоборот;
- миноритарии участвуют/не участвуют в управлении хозяйственным обществом;
- ограничивается возможность держателей крупных долей единолично решать некоторые важные вопросы и др.
Может показаться, что проще сразу прописать в уставе, что любые решения принимаются только единогласно, вне зависимости от долей, однако состав участников может меняться в будущем, что повлечет конфликт интересов.
А в корпоративном договоре можно зафиксировать, что мнение миноритариев будет решающим в определенном круге вопросов.
К примеру, условия продажи транспортного средства будут такими, какими их видит миноритарий, передавший в свое время этот транспорт предприятию.
Или же партнер, владеющий 51% бизнеса не может назначить управляющего единолично, а голосует за кандидата, выдвинутого остальными участниками.
Иные условия, которые можно закрепить соглашением о правах участников
Тупиковые ситуации. К примеру, два участника с одинаковыми долями не достигают консенсуса по какому-либо вопросу. В перечень условий для таких случаев можно включить пункт, по которому решение выносится Советом директоров.
Или же для достижения компромисса привлекаются независимые эксперты.
А можно прописать, что в тупиковых ситуациях один собственник может выкупить долю другого по зафиксированной стоимости или, что предприятие прекращает свою деятельность и пр.
Запрет на прекращение участия в компании до определенной даты или события. Такой пункт станет гарантией целостности компании до ее прочного закрепления на рынке.
Можно прямо прописать в договоре, что ни один из собственников не может продать свои акции/долю, пока предприятие не выйдет на оборот в N рублей.
А можно закрепить положение, что доля/акции не подлежать продаже третьим лицам.
Вложение всей прибыли в течение оговоренного срока в дальнейшее развитие бизнеса, например, первые два года деятельности общества.
Особые условия передачи доли/акций собственниками. В этом пункте может быть указано, что некое лицо, не владеющее долей/акциями в компании, является первоочередным претендентом на их покупку.
А дополнительно прописать, что в случае решения одного из участников продать свою долю этому лицу, остальные собственники отказываются от своего права первоочередности приобретения доли и согласны подтвердить отказ у нотариуса.
Защита интересов собственника, прекратившего участвовать в деятельности компании, и прав остальных партнеров при общем нежелании передавать долю третьим лицам.
Запрет участникам открывать собственный бизнес, аналогичный деятельности общества, в определенных границах во избежание конкуренции. В договоре можно прописать, что нарушитель этого пункта обязуется выплатить обществу штраф и компенсировать потери.
Правила привлечения инвестиций и гарантии инвесторам. Этот пункт позволит регулировать сроки привлечения инвестиций, типы имущества, приемлемые для компании в качестве внешних вложений. А у инвесторов появится гарантия.
К примеру, в корпоративном соглашении может быть зафиксировано, что если инвестор не получит определенную прибыль к установленной дате, то он вправе потребовать возвращения всех вложенных средств или становится полным собственником компании на выгодных для себя условиях.
Что не может регулироваться корпоративным соглашением
Какие положения не стоит включать в корпоративный договор и чем грозит его нарушение? | Консалтинг.ру
Корпоративный договор нацелен на урегулирование возможностей реализации корпоративных прав участников хозяйствующих субъектов исходя из их интересов, в том числе экономических.
Заключать подобные соглашения можно было и до нормативного закрепления этого института, руководствуясь принципом свободы договора (п. 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 марта 2010 г. № 135).
Участники гражданского оборота пользовались такой возможностью, ведь корпоративный договор является достаточно эффективным инструментом корпоративного управления.
Тем не менее появление уже около 10 лет назад соответствующего законодательного регулирования спровоцировало как усиление теоретических дискуссий, например о правовой природе такого договора, не утихающих по сей день, так и обострение вопросов применения корпоративного договора на практике, отдельные из которых рассмотрим подробнее.
Участники хозяйственного общества, как все, так и только некоторые из них, вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников ООО, акционерное соглашение). Таким договором они могут установить обязанности, например:
Нормы о корпоративном договоре применяются еще с 2009 года, однако по вопросу о правовой сущности такого договора до сих пор нет единого мнения. На это указал управляющий партнер WhiteStandart, практикующий юрист, лектор корпоративного института ПАО «Газпром», к. ю. н.
Алексей Голощапов на состоявшемся конгрессе «Корпоративное управление: правовые аспекты 2018 Осень», организованном агентством «АСЭРГРУПП».
Спорят в юридической литературе по поводу того, является ли корпоративный договор самостоятельным институтом корпоративного права как такового или же представляет собой общехозяйственную, «ординарную» обязательственную сделку. Обоснования есть у сторонников обоих подходов, но в любом случае сущность корпоративного договора, как отметил эксперт, раскрывается через его предмет.
Алексей Голощапов пояснил, что предметом корпоративного договора является регламентация порядка реализации корпоративных прав участников общества. А к одному из преимуществ корпоративного договора можно отнести как раз широту его предмета: это обеспечивает возможность гибко управлять деятельностью юрлица. В любом случае стоит учитывать, что исходя из положений ст. 67.2, подп.
1 п. 3 ст. 307.1 ГК РФ, а также «гражданско-правовой природы корпоративного договора», как отмечается в судебной практике, к спорам, связанным с корпоративными договорами, применяются общие положения об обязательствах (п. 4 рекомендаций научно-консультативного совета при арбитражном суде Уральского округа от 10 июня 2015 г.).
Напомним, что изначально нормы о корпоративном договоре появились только в п. 3 ст. 8 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) и ст. 32.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 г.
№ 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) и начали действовать с 1 июля и 8 июня 2009 года соответственно. В ГК РФстатья о корпоративном договоре появилась только в 2014 году в рамках реформы корпоративного законодательства (подп. «е» п. 24 ст. 1 Федерального закона от 5 мая 2014 г.
№ 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации«).
Важно отметить, что корпоративный договор, по общему правилу, конфиденциален. С уставом общества, например, вправе по требованию ознакомиться участник ООО или акционер, аудитор или любое заинтересованное лицо (п. 3 ст.
12 Закона об ООО, п. 4 ст. 11 Закона об АО). А раскрывать содержание корпоративного договора не требуется, нужно только уведомить общество о факте его заключения (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ, п. 3 ст. 8 Закона об ООО, п. 4.1 ст. 32.
1 Закона об АО).
Правила о корпоративном договоре применяются также к допускаемым законом соглашениям между участниками общества и третьими лицами, согласно которым участники обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ).
Какие положения не стоит включать в корпоративный договор?
Корпоративный договор (соглашение акционеров и соглашение участников)
Изменения гражданского законодательства очень медленно проникают в деловую практику. До сих пор большинство непубличных бизнесов учреждается по шаблонным документам. Это не всегда плохо, зачем мудрствовать, если у вас типовая бизнес-модель, вам нужны типовые документы, которые без проблем пройдут регистрацию в налоговой и вы сможете приступить к работе. Но в ситуациях, когда ваш бизнес связан с производством, особенно с инновациями или IT-технологиями, если вам нужно привлекать инвесторов или вы имеете несколько партнеров, каждый из которых вносит посильную лепту в общее дело, в таких случаях вам обязательно нужно продумать корпоративную структуру, распределить права и ответственности, определиться с системой контроля над менеджментом, договориться о праве на продажу долей (акций), оговорить условия допустимого корпоративного контроля и предусмотреть санкции за нарушение договоренностей. Как несложно догадаться, все вышеперечисленные действия хорошо бы проделать до момента создания юридического лица. Вдруг вы с партнерами не сможете договориться о ряде ключевых положений. Стоит ли в таком случае затевать совместный бизнес. Для того, чтобы заранее распределить права и обязанности, договориться о подходящих всем условиях ведения будущего бизнеса, существует корпоративный договор.
1 сентября 2014 общие положения о юридических лицах пополнились ст. 67.2 ГК РФ, которая вводит в Гражданский кодекс РФ корпоративный договор.
Корпоративный договор позволяет участникам и акционерам хозяйственных обществ:
- определить особый порядок управления компанией;
- установить контроль за действиями и формированием органов управления;
- договориться о порядке распределения прибыли;
- утвердить бизнес-план, годового бюджет и другие финансовые показатели, имеющие значение для бизнеса;
- можно договориться о способах защиты миноритарных акционеров (участников);
- согласовать порядок выхода участников из общества (установление штрафных опционов, drag-along right, tag-along right).
Ранее содержание корпоративного соглашения не могло распространяться на органы управления, не позволяло оспаривать решения органов управления.
С 1 сентября 2014 года соглашения, сторонами которых являются все участники хозяйственных обществ сближаются с уставами и по некоторым положениям могут их заменять.
Корпоративный договор составляется в письменной форме путем составления одного документа. Это не значит, что он должен быть в одном экземпляре. Экземпляров может быть сколько угодно. Форма единого документа — это лишь более строгое требование к форме сделки.
Для корпоративных договоров не допускается, ставший уже привычным для большинства предпринимателей, формат оферта-акцепт, при котором вы отправляете контрагенту по почте подписанный вами договор, он отправляет договор, подписанный с его стороны.
Для подписания корпоративного договора все его участники должны встретиться в одном пространстве, сесть за круглый стол и подписать все экземпляры по очереди в присутствии всех сторон договора.
В соответствии с нормами российского права невозможно присоединение к корпоративному договору, что, например, допускается и даже распространено в английском корпоративном праве. Если появляется новый участник, все опять встретились и подписали.
Итак, соглашение участников — это первый документ, в котором предприниматели оговаривают основные условия работы, порядок учреждения, дальнейшее распределение обязанностей. Поэтому мнение некоторых юристов, о том что корпоративные договоры могут заключаться только после создания общества несостоятельно.
Хотя такое мнение базируется на неточности законов о хозяйственных обществах.
Дело в том, что для ООО допускалось законом заключение корпоративного соглашения до момента создания общества и до сентября 2014 года, а в законе об АО такое допущение было пропущено, что, при системном толковании двух этих законов,
наводило некоторых коллег на мысль о том, что заключение корпоративного договора в акционерных обществах возможно только после создания общества. Позиция судов по поводу возможности заключения корпоративного договора до помета создания общества или после выхода из общества одного из участников неоднозначна. В Постановлении Восьмого ААС от 12.05.
2016 N 08АП-3836/2016 по делу N А46-16331/2015 Суд указал, что спорное соглашение могло бы рассматриваться в качестве корпоративного договора (по признаку субъектного состава), если бы было заключено между участниками ООО.
Предусмотренная пунктом 3 статьи 8 Закона об ООО конструкция соглашения является частным случаем корпоративного договора, стороной которого могут выступать лишь участники общества (корпорации).
Однако, после вступления в силу новых положений ст. 67.
2 ГК РФ о «корпоративном договоре» подобные противоречия были сняты, корпоративному договору была возвращена его изначальная правовая сущность — соглашение о создании, дальнейшем функционировании и прекращении деятельности корпорации. В Гражданском кодексе на сегодняшний день прямо написано, что нормы ст. 67.2 относятся к нормам о корпоративных соглашениях.
Что важнее, договор или устав?
Единогласный корпоративный договор (который заключен абсолютно всеми участниками общества) может в определенных рамках пересекаться с положениями устава общества. ст. 66.3 ГК РФ позволяет внести изменения в устав непубличных обществ и отойти от ряда правил.
Структура органов управления и их компетенция, порядок общих собраний и совета директоров, порядок отчуждения акций и долей — регулируются с достаточной степенью диспозитивности (на усмотрение сторон).
Так же данная статья позволяет поменять ряд некоторых положений, согласовав их не в уставе, а в корпоративном договоре.