Медиация – это способ досудебного урегулирования споров и безболезненное решение конфликтных ситуаций с привлечением независимого специалиста, который поможет вам в переговорах.
Медиаторство регулируется российским законодательством и уже давно применяется на практике.
Несмотря на это, возможность привлечения медиатора для эффективного проведения переговоров до сих пор вызывает недоверие со стороны граждан.
Юристы «М16-Консалтинг» рассказывают, что такое медиация, какова роль медиатора в суде и чем привлекательна процедура медиации в бизнесе.
Медиация как способ разрешения конфликтов
Если говорить простыми словами о том, что такое медиация, то это, как уже упоминалось ранее, эффективный способ урегулирования конфликтов, при котором сторонам помогает профессионально обученный специалист, то есть медиатор.
Сторонняя помощь в конфликте как инструмент для достижения результата, устраивающего обе стороны, давно зарекомендовала себя с самой лучше стороны. При условии, разумеется, что медиатором выступает профессионал.
Основные принципы медиации
- Добровольный характер. Привлечение человека «со стороны» для урегулирования спора является необязательным, а это значит, что в случае, если один из участников конфликта выступает против помощи третьей стороны, его не заставят насильно участвовать в подобном формате переговоров.
В отличие от судебного разбирательства, игнорирование которого влечет за собой серьезные последствия.
- Равные права сторон. Ни один из участников переговоров не имеет преимуществ, все имеют равные возможности для отстаивания своих прав.
Это позволяет сторонам совместно принимать окончательное решение и минимизировать собственные потери.
- Полная конфиденциальность. Медиатор связан законом, запрещающим ему разглашать любую информацию, полученную в ходе процедуры, а это значит, что стороны, которые хотят сохранить конфликт в тайне, могут не переживать об огласке. Это особенно важно для медиации в бизнесе, когда на кону стоит деловая репутация.
- Нейтралитет медиатора.
Роль третьей стороны принимает на себя тот медиатор, кандидатуру которого одобрят все участники сторон. Это дает возможность сторонам убедиться в отсутствии заинтересованности медиатора в том или ином исходе.
Кстати, по нормам, установленным для медиаторов, если специалист в какой-то момент чувствует, что не способен сохранять беспристрастность, он обязан отказаться от участия в переговорах.
Преимущества медиации
- Экономия. Поскольку стороны избавлены от необходимости нести судебные издержки, решение конфликта в формате переговоров зачастую обходится дешевле и, главное, быстрее;
- Безграничные решения. Стороны могут сойтись на решении конфликта, не предусмотренном законом (но не противоречащем ему);
- Эффективный результат. Важно то, что профессиональный медиатор – это, в первую очередь, талантливый конфликтолог и специально обученный психолог, а его главная задача – создать здоровый микроклимат для нормального ведения диалога, даже если между сторонами напряженные отношения;
- Положительные рабочие отношения. Данный пункт логичным образом вытекает из предыдущего: благодаря тому, что медиатор создает спокойные и благоприятные для взаимного диалога условия, зачастую после решения спорной ситуации стороны остаются в хороших взаимоотношениях, что в дальнейшем способствует долгосрочному сотрудничеству. После судебных разбирательств такой исход – скорее исключение, чем правило.
Медиация в бизнесе
Коммерческая медиация – это отличное решение для спорных ситуаций, возникающих между организациями.
Медиатор поможет вам не только сэкономить во времени и финансах, но и сохранить хорошие взаимоотношения, что особенно важно для дальнейшего сотрудничества и долгосрочного партнерства.
Мы настоятельно рекомендуем прибегать к медиации в тех случаях, когда причиной конфликта служат текущие интересы партнеров.
Правила проведения процедуры медиации
Медиатор в определенной степени связан законодательством, тем не менее, конкретного свода правил, общего для всех процедур медиации, нет, есть только локальные ограничения и требования к процедуре. Стороны медиации также могут предварительно прописать ряд требований к процедуре.
Также возможно наличие свода правил внутри саморегулируемой организации, в рамках которой действует специалист. В остальном же проведение процедуры медиации будет зависеть исключительно от самого медиатора.
Когда предпочтительно проведение процедуры медиации?
Поскольку при медиации возможностей для решения конфликта может быть гораздо больше, мы особенно советуем прибегать к этому методу в тех случаях, когда закон не на вашей стороне, а значит, в судебном порядке шансы выиграть ничтожно малы.
Медиация применяется в гражданском, арбитражном процессах, в трудовых спорах, социальной и семейной сферах.
Когда применяется процедура медиации, а когда – нет
Медиация применима, в спорах, относящихся к:
- семейным делам: развод, раздел имущества, алименты, место жительства и порядок общения с детьми
- предпринимательской, экономической отрасли (гражданские правоотношения);
- сфере трудовых взаимоотношений;
- другие отношения, по которым медиация не запрещена (см. ниже)
Стоит отметить, что в существующем сегодня законодательстве нет четко урегулированного перечня споров, где медиация применима. Зачастую это споры между физическими лицами — непубличные правоотношения.
Затов Законе понятно чёрным по белому сказано о том, когда НЕ может быть применена данная процедура:
- Коллективные трудовые конфликты;
- Споры затрагивающие интересы третьих лиц — не сторон процедуры (в сфере осуществления предпринимательской деятельности);
- Споры затрагивающие публичные интересы;
- Каким образом она может проходить:
- ВНЕСУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК рассмотрения споров (например, когда в споре возникают конфликты или затруднения, но в суд вы идти не намерены);
- ДО СУДА (при необходимости урегулировать разногласия путём медиации в рамках ФЗ или на основании заключённого между сторонами соглашения или договора, где есть об этом соответствующая оговорка);
В ПРОЦЕССЕ СУДА (если лица приняли решение о медиации, причем произойти это может на любом этапе судебного разбирательства. В таком случае суд обязуется предоставить это право).
В чем заключаются принципы медиации
ДОБРОВОЛЬНОСТЬ. Основа процесса медиации – добровольное участие в ней всех заинтересованных лиц с целью прийти к мирному соглашению. Нельзя заставить человека воспользоваться этим процессом. Выход участника медиации из процесса на любом его этапе, согласие или не согласие с результатом, использование услуг того или иного медиатора – воля самого участника процесса, и только.
КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ. В отличие от судебного разбирательства, медиация основана на неразглашении сведений об участниках процесса. Медиатор не должен придавать огласке любые процессуальные тонкости.
РАВНОПРАВИЕ. Принцип равноправия граждан подразумевает наличие одинаковых у них прав. Никто не имеет процессуальных или каких бы то ни было преимуществ в споре.
БЕСПРИСТРАСТНАЯ ОЦЕНКА. Медиатор должен брать на рассмотрение только те дела, в которых он сможет оставаться беспристрастным и справедливым, в противном случае — он обязуется прекратить медиацию. Основная же задача медиатора – найти оптимальное решение или способа договориться.
В какие сроки проводится?
Процессуальные сроки регламентированы законом и не могут превышать 60 дней. Оговоренный сторонами срок указывается в соглашении о применении процедуры медиации, заключённом между гражданами. Досрочное прекращение медиации возможно только, если стороны не придут к заключению медиативного соглашения.
Заметим, что в процессе медиации имеют право участвовать любые категории граждан, а также юридические лица.
Медиативная оговорка
В России обращение в суд до сих пор является самым распространенным способом защиты нарушенных прав.
Однако судебные разбирательства практически никогда не проходят как для истца, так и для ответчика гладко и беспроблемно: с ними связаны потеря большого количества времени, затраты на оплату государственных пошлин, услуг судебных представителей, адвокатов и прочие судебные расходы. Не говоря о том, что любой суд – это стрессовая ситуация и далеко не всегда положительные эмоции. Допущение разглашения внутренних конфликтов зачастую также нежелательно – многие компании и индивидуальные предприниматели дорожат не только своей репутацией, но дальнейшими доброжелательными отношениями с деловыми партнерами, даже если с таковыми могут возникнуть определенные разногласия по выполнению взаимных обязательств.
Одним из способов избежать подобных негативных последствий является обращение к процедуре медиации, которая способствует мирному урегулированию конфликта.
Процедура медиации может начать применяться с момента заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации, когда спор уже возник, а может быть оговорена заранее и включена в договор (или в дополнение к нему) в качестве способа разрешения спора, который может возникнуть между сторонами в будущем в связи с каким-либо правоотношением. Это и будет являться медиативной оговоркой.
Форма и содержание медиативной оговорки
Ввиду специфичности процедуры медиации как таковой в российском законодательстве правила оформления медиативной оговорки четко и детально не прописаны. Но, исходя из практики по заключению договоров с включением в них медиативной оговорки, можно выделить основные моменты, на которые следует обратить внимание при желании использовать такую оговорку.
- медиативная оговорка может быть внесена в текст самого договора, или же, если договор был составлен ранее, но стороны решили принять соглашение о применении процедуры медиации, оформлена дополнительным соглашением к данному договору;
- письменная форма для нее – обязательна;
- в медиативной оговорке желательно закрепление обязательности досудебного разрешения спора, дабы в будущем не усугубить возможный конфликт: указать возможность обращаться в суд только после проведения процедуры медиации, если она не принесла желаемого результата, и сторонам не удалось прийти к компромиссу.
Об этом говорится в статье 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)».
До тех пор, пока сторонами не будет выполнено обязательство о необращении в суд в течение времени применения процедуры медиации к возникшему спору, данное обязательство будет признаваться судом или третейским судом имеющим силу (за исключением случая, если одной из сторон полагает необходимым защитить свои права.)
Эти же положения подтверждаются статьям 135 и 222 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, статьям 128 и 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которыми основанием для суда к возвращению, оставлению без движения и оставлению без рассмотрения искового заявления является несоблюдение истцом досудебного порядка урегулирования с ответчиком спора.
Медиативная оговорка также может включаться и в трудовой договор при обоюдном волеизъявлении работника и работодателя. Имеется определенный смысл в такой оговорке, если, например, функции работника осуществляются дистанционно или связаны с обработкой конфиденциальных данных и документов, разглашение которых в суде являлось бы нежелательным.
- в медиативной оговорке следует закрепить, на какие споры и разногласия распространяется урегулирование посредством применения процедуры медиации. Так, стороны могут договориться о широком круге споров, указав, что урегулированию путем процедуры медиации подлежат все разногласия и споры, которые вытекают из заключенного договора. А могут, напротив, выделить только конкретные споры, которые они согласны урегулировать с помощью процедуры медиации. Например, споры по своевременности доставки товара заказчику;
- если стороны определились в выборе медиатора или организации, которая осуществляет медиаторскую деятельность, они могут указать это в медиативной оговорке.
Тогда при возникновении спора стороны (или одна из сторон) могут обратиться к указанному медиатору или в организацию для получения согласия выступить в качестве посредника по данному спору.
Выглядеть такого рода формулировка может следующим образом: «Любой спор, разногласия, которые могут возникнуть из настоящего договора, подлежат урегулированию с помощью процедуры медиации в некоммерческом партнерстве по разрешению конфликтных ситуаций «.N.»;
• допустимо согласование сторонами порядка оплаты услуг медиатора, а также правил и сроков проведения процедуры медиации.
В качестве примера, учитывая выше обозначенные моменты, медиативная оговорка, включенная в основной договор, может быть сформулирована так:
«Все возможные разногласия и споры, вытекающие из настоящего договора или в связи с ним, до разрешения в порядке, предусмотренном законом, подлежат урегулированию с помощью проведения процедуры медиации в некоммерческом партнерстве по разрешению конфликтных ситуаций «N» на условиях и в порядке, предусмотренных Федеральным законом Российской Федерации от 27.07.2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», а также в соответствии с Регламентом указанного некоммерческого партнерства, устанавливающим правила проведения процедуры медиации. Стороны обязуются соблюсти досудебный порядок разрешения споров и в равных долях принять на себя расходы за оказание медиаторских услуг вышеуказанного некоммерческого партнерства. В случае, если в течение 35 дней со дня возникновения спора стороны не придут к согласию и не заключат соглашение о проведении процедуры медиации, такой спор подлежит разрешению в установленном законом порядке. В случае, если в течение 60 дней после заключения соглашения о проведении процедуры медиации или иного срока, обозначенного в таком соглашении, спор остается неурегулированным, он также подлежит разрешению в установленном законом порядке.».
В целом, для того, чтобы правильно сформулировать медиативную оговорку, достаточно указания на готовность сторон прибегнуть к процедуре медиации и обозначения круга споров, подлежащих ей.
Особенно с учетом того, что в случае, если возникнет спор, сторонам будет необходимо заключить новое соглашение — о проведении процедуры медиации, в котором представится возможным более детально обсудить взаимоприемлемые условия ее проведения.
Использование медиативной оговорки может помочь существенно минимизировать время и расходы, которые понадобятся для урегулирования произошедшего разногласия, а также сохранить доброжелательные отношения с партнерами и контрагентами для дальнейшего плодотворного сотрудничества. Вместе с тем, если медиативная оговорка сформулирована в пользу одной из сторон или недостаточно корректно ее включения в договор может иметь обратный эффект и создать дополнительные сложности для разрешения спора.
30 июля 2016 г.
Закон РФ Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медитации)
- Памятка о медиации
- Что такое медиация?
Медиация (от лат. mediare — посредничать) — форма внесудебного разрешения споров в помощью третьей нейтральной беспристрастной стороны — медиатора (посредника).
Медиация является наиболее мягкой формой альтернативного разрешения споров. Во время процедуры медиации стороны, участвующие в конфликте, самостоятельно приходят к взаимовыгодному решению, опираясь на опыт, знания и умения медиатора.
Разрешение спора полностью зависит от воли самих спорящих.
Медиация закреплена официально — она регламентирована Федеральным законом РФ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» № 193-ФЗ, но при этом она не имеет почти ничего общего с судебным рассмотрением споров. Основное отличие медиации от иных методов разрешения конфликтов состоит в том, что она не требует участия государственных органов.
Области применения медиации:
- коммерческие споры
- меж- и внутрикорпоративные споры
- споры в банковской и страховой сфере
- сопровождение проектов, реализация которых затрагивает множество сторон
- конфликты на работе
- семейные споры
- споры, связанные с авторским правом и интеллектуальной собственностью
- медиация в образовании
- межкультурные конфликты, и многое другое
Когда медиация возможна:
- главными являются не правовые претензии, связанные с прошлым, а будущие интересы партнеров по конфликту и возможность сохранения нормальных отношений в перспективе (после развода, в бизнесе и т.д.);
- речь идет о длительных, значимых отношениях (например, если при последствиях развода затронуты интересы детей, или при длительных деловых отношениях);
- на ситуацию оказывают сильное влияние личные отношения и эмоциональная сторона конфликта (как, например, при разногласиях между акционерами);
- стороны предпочитают сохранить полную конфиденциальность, а судебные процессы, как правило, публичны;
- необходимо выработать всеобъемлющее генеральное решение, а правовой спор охватывает (или может охватить) лишь часть проблемы;
- имеют место сложные случаи, которые не могут быть разрешены в интересах обеих сторон (либо могут быть разрешены неудовлетворительно) с помощью права с его бинарным конструктом «да/нет».
Отличия процедуры медиации от судебного разбирательства:
| Суд | Медиация |
| Процесс может начаться и вопреки воле одной из сторон | Процедура медиации подразумевает добровольность |
| Судья назначается | Медиатор выбирается |
| Решение принимается в строгом соответствии букве закона | Решение принимается с учетом интересов сторон, но в рамках закона |
| Суд наделен властными полномочиями | Медиатор не имеет властных полномочий и лишь способствует выработке решения |
| Длительная и формализованная процедура | Ускоренная и неформальная процедура |
| Публичность процесса | Конфиденциальность |
| Состязательность сторон | Сотрудничество сторон |
Преимущества медиации:
- Любой судебный спор стоит немалых денег, применение медиативных процедур позволяет сэкономить не только деньги, но и время, сократить иные нематериальные издержки.
- При ее проведении обстановка, организация, регламент и содержание процесса могут быть определены индивидуально.
- Медиация ориентирована не столько на конфликт (выяснение кто прав, а кто виноват) или на выигрыш, сколько на конструктивный поиск решений.
- В плане временных затрат медиация может быть легко подстроена под потребности участников и может учитывать эмоциональные и личные аспекты спора.
- При этом сфера частных интересов участников полностью защищена, поскольку процесс медиации это конфиденциальный процесс.
- Медиация позволяет участникам спора посмотреть в будущее и использовать свои творческие способности.
- В силу особенностей такого урегулирования разногласий спор по существу переводится в неконфликтную плоскость и позволяет сохранить нормальные (приемлемые) отношения между участниками спора.
- При разрешении спора с помощью медиации достигнутые договоренности, как правило, более долговечны и отвечают реальному положению вещей, что не только способствует претворению их в жизнь, но и делает их осуществление обоюдно приемлемым и естественным шагом.
- Медиация может проводиться только с согласия сторон по указанным в Федеральном законе о медиации спорам (гражданские, трудовые, семейные) в режиме, определенном Правилами проведения медиативных процедур.
- В медиации можно выделить несколько этапов:
1) заключение соглашения о медиации (включение такого условия в договор);
- 2) заключение соглашение о проведении медиации, включая выбор медиатора, порядка и условий проведения медиапроцедур;
- 3) проведение медиации и заключение медиативного соглашения, прекращающего спор или завершение медиации без такого соглашения.
- Основные особенности медиативных процедур
Процедуры медиации устанавливают основные правила регулирования коммерческой медиации, которыми будут руководствоваться медиаторы по запросу соответствующих сторон в соответствии с их договором о проведении медиационной деятельности (договор о медиации). Правила процедуры медиации предполагают в качестве предварительного условия выбор сторонами медиатора для проведения процедуры медиации и наличие в договоре о медиации необходимой информации относительно спора, возникшего между сторонами. Правила процедуры медиации становятся частью договора о медиации путем внесения в него ссылки на процедуры медиации.
- Цель, время и место медиации
- Целью медиации является предоставление сторонам при помощи медиатора возможности изучить все реальные способы разрешения спора с целью определения путем переговоров решения, приемлемого для каждой из сторон.
- Медиации будут происходить в том месте и в то время, которые определят стороны в договоре о медиации.
- Участники медиативных процедур
- Каждая из сторон должна указать в договоре о медиации: лиц, которые будут выступать в качестве главных переговорщиков от имени стороны (главные переговорщики) и других лиц, таких как внешний консультант или сотрудник, которые тоже будет присутствовать и/или участвовать в медиации от имени стороны.
- Каждая сторона должна нести ответственность по обеспечению полного выполнения правил о конфиденциальности и других правил данной процедуры медиации со стороны представителей, любых других лиц, посещающих посредничество по ее запросу, а также работников стороны, ее агентов и др.
- Основные правила применения медиативных процедур
Медиатор руководит ходом процедуры медиации и должен обладать всеми необходимыми полномочиями по определению порядка проведения такой процедуры.
Если решение об ином не было принято медиатором или соглашением сторон, медиация будет состоять из следующих стадий: первая встреча со сторонами для рассмотрения вопросов и основных мероприятий медиации; стадия изучения, которая может состоять из личных встреч медиатора с каждой из сторон; стадия переговоров, на которой медиатор и стороны будут рассматривать различные варианты решений и заключительная стадия, на которой стороны попытаются определить окончательные условия разрешения спора.
Любая информация, переданная медиатору сторонами во время проведения личных встреч медиатора с каждой из сторон, рассматривается в качестве строго конфиденциальной. Если сторона пожелает, чтобы часть информации была сообщена другой стороне, медиатор должен согласовать с ней содержание и объем такой информации.
- Запись и стенографирование, а также присутствие посторонних лиц во время медиации запрещены.
- Если появится какой-либо вопрос касательно проведения медиации, и стороны не смогут в течение разумного времени его разрешить, сторона может запросить от медиатора рекомендацию о решении данного вопроса, не носящую обязательный характер.
- Особенности обмена информацией перед началом процедуры медиации
Стороны должны заблаговременно проконсультироваться с медиатором для получения рекомендаций медиатора касательно материалов, которые должны быть ему предоставлены до начала медиации. Медиатор должен давать подобные рекомендации, исходя из собственного опыта, с целью успешного проведения медиации.
В договоре о медиации стороны обязаны согласовать с медиатором список подлежащих предоставлению материалов.
Такие материалы будут состоять из: краткого изложения мнений сторон о споре (изложение обстоятельств дела, ограничения по объему которого устанавливаются в договоре о медиации) и необходимых документов, на которые имеются ссылки в изложении обстоятельств дела и которые могут потребоваться во время проведения медиация (необходимые документы).
Стороны могут также определить в договоре о медиации обстоятельства и вопросы, по которым стороны пришли к согласию, такие как согласованное изложение фактов, констатация спорных вопросов, содержание общего списка документов.
В дополнение к необходимым документам сторона может прислать медиатору и/или принести на медиацию другую документацию, которую сторона захочет конфиденциально предоставить медиатору, но не другой стороне. В таком случае сторона должна в письменной форме точно указать, что данная документация передана медиатору конфиденциально.
- Поведение медиатора
- В своей деятельности медиатор должен прилагать все усилия для того, чтобы в соответствии с принципами медиации, помочь сторонам решить спор, консультируясь со сторонами по мере необходимости.
Медиатор может назначать индивидуальные встречи сторонам для уточнения информации, прояснения обстоятельств и подготовки к переговорам.
Конфиденциальность
Каждое лицо, участвующее в Процедуре медиации, обязано хранить в тайне и не использовать в корыстных и каких бы то ни было других целях информацию: о том, что медиация имела место или будет происходить (за исключением случаев, когда требуется проинформировать суд о проведении процедуры медиации); любую информацию, возникающую в результате проведения медиации или связанную с ним (письменную, устную или выраженную в иной форме), включая информацию о наличии каких-либо соглашений об урегулировании спора или условиях таких соглашений. (детальное уточнение информации может зафиксировано).
Любая информация (письменная, устная, или выраженная в иной форме), возникающая или связанная с медиацией, является конфиденциальной и не может быть разглашена или служить в качестве доказательства в каких-либо судебных и других разбирательствах, уже существующих или будущих. Данное положение не применяется в отношение информации, которая в любом случае стала бы допустимым доказательством или была бы раскрыта в подобных разбирательствах.
Ни одна из сторон не может привлекать медиатора к какому-либо судебному или иному разбирательству в качестве свидетеля, консультанта, арбитра или эксперта. Помимо этого, медиатор не может выступать в таком качестве без наличия письменного согласия всех сторон.
Соглашение об урегулировании спора
Ни одно соглашение об урегулировании спора, достигнутое в ходе медиации, не может иметь юридически обязательную силу до его составления в письменной форме и подписания сторонами.
Если во время медиации стороны не смогут принять решение о примирении в ходе переговоров, и если все стороны об этом запросят, и медиатор согласится — медиатор примет для сторон рекомендательное решение о примирении, не носящее обязательный характер.
В таком случае, рекомендация медиатора с его профессиональной точки зрения является справедливым и надлежащим разрешением спора и должна быть основана на всех имеющихся фактах и обстоятельствах.
Медиация считается завершенной после заключения письменного соглашения об урегулировании спора, либо в случае, если стороны иным образом договорись о завершении медиации.
Досрочное прекращение медиации
Любая из сторон может в любой момент выйти из медиации. В этом случае сторона обязана незамедлительно известить медиатора и всех других представителей в письменной форме.
Медиация прекращается, если: сторона выходит из медиации, медиатор принимает решение о том, что продолжение переговоров вряд ли завершится заключением соглашения об урегулировании спора, медиатор принимает решение о том, что он должен отказаться от дальнейшего исполнения обязанностей по любой из причин, не позволяющих соблюдать хотя бы один из основных принципов медиации: нейтральность, конфиденциальность, добровольность, равноправное участие сторон в переговорах.
Непредвзятость медиатора
Медиатор не будет единолично осуществлять какие-либо действия, относящиеся к спору, являющемуся предметом медиации, связанные с представлением интересов любой из сторон, во время осуществления медиатором медиации или после ее окончания, без письменного согласия всех сторон. стороны согласны с тем, что в отношении спора медиатор не выступает в качестве агента любой из сторон и не осуществляет какие-либо действия от ее имени или по ее поручению.
- Соглашение относительно судебных разбирательств и иных правовых споров
- Стороны свободны в принятии решения о начале или продолжении какого-либо судебного разбирательства в отношении спора между сторонами, если стороны не договорились об ином в договоре о медиации, либо иное требует суд.
- Оплата и возмещение медиативных расходов
- Оплата услуг и возмещение расходов медиатора/-ров осуществляется сторонами в равных долях в сумме, определенной в договоре о медиации.
Каждая сторона сама несет свои расходы по участию в медиации (такие как оплата юридических услуг, экспертов и т.п.).
В случае, если медиация завершилась до заключения соглашения о примирении, у медиатора возникает право на вознаграждение за оказанные им услуги.
- Ответственность медиатора
- Медиатор не несет ответственность перед сторонами за любые действия или бездействие, связанные с оказанием услуг по медиации, за исключением случаев, когда подобные действия или бездействие явились результатом грубой небрежности.
Операция «медиация»: как сохранить лицо во время конфликта без суда и следствия
Фото Getty Images Суды перегружены, а ситуация требует незамедлительного решения. На кону — контракты, репутация и личные отношения с партнерами. Как мирно разрешить конфликт, не доводя до затяжных судебных тяжб, рассказывает почетный адвокат России и директор Института медиации РААН Елена Сенина
В прошлом году на глазах у многомиллионной аудитории публично разбирались репутационные и бизнес-споры. Большинство из них перетекало в судебную плоскость с привлечением третьих лиц. Широкую огласку приобрела история с Amazon, когда стало известно, что владельцы сайта проплачивали высокие оценки и отзывы товарам. Известно, что один из самых активных авторов получил более $19 000 за написание фейков. И, конечно, несостоявшаяся сделка «Яндекса» и Тинькофф Банка, когда компании вовсе исключили вариант выяснения отношений за столом переговоров, что привело к национальному скандалу с перебрасыванием адресных оскорблений.
Очаг конфликта этих и других историй можно было ликвидировать через личные коммуникации без посторонних, не доводя до затяжных судебных тяжб. Так, в 2019 году мы стали свидетелями крупнейшего слияния брендов «Красное и белое», «Дикси», «Бристоль». Объединенная компания, созданная на Кипре, стала третьим по выручке ретейлером России.
Важно, что партнеры не вносили денежные средства в совместную компанию, а только в принадлежащие им доли в бизнесах. К сделке не привлекались сторонние консультанты и due diligence. Решение принималось самими бизнесменами исходя из их представления о справедливости.
В основе успешного закрытия сделки лежал инструмент медиации, а именно переговоры.
Медиация не новая практика для России, однако за 10 лет своего существования данной возможностью Федерального закона от 27.07.2010 №193-ФЗ о заключении медиативного соглашения пренебрегают ввиду сформировавшегося обычая — встретиться в суде, когда коса нашла на камень.
Когда происходит столкновение, то в работу вступает лимбическая система, эмоции заглушают логику и сказываются на интеллекте. И принцип берет своё.
Люди переходят на противоположные стороны, разделенные минным полем.
Как это было в деле прекращения сотрудничества певицы Наргиз с продюсерским центром Максима Фадеева, которое впоследствии приобрело характер «шоу» в попытках дискредитации сторонами друг друга.
Получается, что в основе любых конфликтов изначально заложены эмоции? И что если их обуздать, то договориться можно обо всем и в принципе ни юристы, ни медиаторы не нужны? Ответ — нет.
Институт медиации потому и создан, что «договариваться» с сохранением своих интересов получается не у всех. В Китае работает больше 3,5 млн медиаторов.
В Нидерландах вновь обратились к идее возвращения института посредничества, когда судьи прилагают определенные усилия для того, чтобы предприниматели применили процедуру медиации для разрешения спора. В Греции с 2012 года в судах работают судьи-медиаторы.
В штате Калифорния судья имеет возможность проводить переговоры со сторонами дела с целью мирного разрешения конфликта в предпринимательской деятельности. Если представители бизнес-сообщества не пришли к компромиссу, судья разрешает их спор самостоятельно, учитывая их мнение.
В США более 90% разбирательств не доходят до суда, адвокаты присутствуют на медиативных переговорах, так как предварительное урегулирование споров альтернативными способами является обязательной практикой, а судиться дорого, да и долго. Конфликт — это норма, точка роста в отношениях, вопрос только в том, как из него выходить: цивилизованно, конструктивно, элегантно и с пользой для сторон либо разрушая все, что было до этого создано.
В сериале «Миллиарды» можно проследить юридически грамотно составленные диалоги, которые не допускают перетекания внутренних ссор в публичную, а затем, как следствие, — в судебную плоскость.
Для российского зрителя сериал стал визуальным пособием качественно нового подхода к решению корпоративных, бизнес- и семейных конфликтов.
Впервые главную роль в бизнес-процессах доверяют женщине-психоаналитику, которая диагностирует энергетические пробоины сотрудников и преобразует психологическое пространство в коллективе.
А центральным местом действия становится переговорная как место исповеди, расширения корпоративных финансовых потоков и обмена мнением о главном герое. Известно, что сценаристы использовали психоаналитическую классику и стратегический коучинг. А в третьем сезоне прибегали к помощи эксцентричного Тони Роббинса.
В России же медиация популяризуется не так быстро. Сегодня постоянно практикующих и опытных профессионалов в этой области можно перечесть по пальцам. Кроме того, существует четкий этнографический тренд, когда институт медиации развивается точечно: такие города, как Липецк, Тула, внедряют эту практику в основном для решения семейных споров, а в некоторых регионах о медиации даже не слышали.
Медиатор — не заинтересованная в конфликте сторона, которая помогает конфликтующим выработать определенное соглашение по спору. Важно, что стороны сами контролируют процесс принятия решения.
В Венгрии в качестве медиаторов нередко выступают два специалиста: психолог и юрист. В Португалии имеется практика привлечения дополнительного эксперта в какой-либо сфере знаний для оказания помощи и содействия медиатору.
Добровольность: стороны без принуждения извне принимают решения в рамках процесса и могут, как и медиатор, в любое время отказаться от участия в нем.
Конфиденциальность: никто из участников переговоров не разглашает информацию, которая стала ему известна в ходе процесса; если с согласия обеих сторон медиатором ведутся индивидуальные беседы, он сохраняет в тайне их содержание.
Нейтральность посредника: медиатор, как и нотариус, должен быть независим от всех участников. Для этого действует даже принцип защиты от предположения о пристрастности. Если медиатор перестает сохранять беспристрастность, он обязан отказаться от участия в переговорах.
Равноправие сторон: стороны имеют равные права на внимание медиатора, высказаться, быть выслушанными, отстаивать свои интересы, покинуть стол переговоров в любое время без указания причин.
Сотрудничество сторон: состоит в том, что во время переговоров стороны по очереди высказывают свои предложения для решения конфликта на условиях, приемлемых для обеих сторон.
Это возможно при условии сотрудничества и взаимопонимания участников. В Законе о медиации сотрудничество как принцип закрепляется не само по себе, но в совокупности с равноправием.
Для наглядности мы решили выделить его отдельно.
Гладиаторы, пираты и игры на доверии: как не стоит общаться с шантажистом
Конечно, не все удается решить в траектории трехсторонних переговоров. И история богата примерами, когда удачные бизнес-начинания разбивались вдребезги именно на стадии «партнеры не договорились».