Гарантийные удержания в договоре подряда. Новый способ обеспечения обязательств подрядчика по устранению недостатков

Договор подряда – одна из наиболее часто используемых форм сделок между субъектами.

Так как подряд – это выполнение определенной работы с передачей заказчику конечных результатов, принимающая сторона должна быть уверена в качестве этой работы.

Одна из форм защиты заказчика — гарантийные удержания при подрядных отношениях. В связи с этим важно разобраться в особенностях их применения и расчетов.

Сущность гарантийного удержания в договоре подряда

  • Договоренности подобного рода в подрядных отношениях заключаются в том, что одна сторона сделки согласна возместить другой стороне убытки, если они возникнут в результате некачественного выполнения работы.
  • Гарантийные удержания в договоре подряда. Новый способ обеспечения обязательств подрядчика по устранению недостатков
  • Гарантийное удержание может выражаться в различных формах, таких как:
  • выплата денежной компенсации;
  • устранение недостатков на безвозмездной основе;
  • восстановление первоначального вида изделия и прочее.

Роль таких обязательств выражается в выполнении защитной функции для заказчика или исполнителя.

Законодательная база

Вопросы гарантийного удержания по договору подряда регулируются тридцать седьмой главой Гражданского кодекса. Общие условия, которые должны обязательно рассматриваться при заключении сделки, установлены статьями с №721 по №725.

Определение сроков гарантии и качества принятой работы рассматриваются первым пунктом статьи 721, статьей 722, пятым и шестым пунктами статьи 724 Кодекса. Периоды выявления недостатков также оговариваются в 724 статье. Исковая давность по делам данной категории определена первым пунктом 725 статьи.

Если речь идет о гарантийных удержаниях по договору строительного подряда — особенности таких типов документов установлены статьями с №754 по №756 Гражданского кодекса РФ.

Особенности составления документа

Чтобы правильно заключить сделку на подряд с указанием условий о гарантийном удержании, необходимо внимательно изучить особенности детализации каждого пункта договора и рассмотреть, каким деталям нужно уделить особое внимание.

В договоре нужно прописать, что выполненная работа должна быть надлежащего качества. При этом, даже если такое условие будет упущено, это не критично. Гражданским кодексом РФ установлено, что проданный товар, оказанная услуга и выполненная работа должны соответствовать установленным нормам качества.

Гарантийные удержания в договоре подряда. Новый способ обеспечения обязательств подрядчика по устранению недостатков

Помимо этого, в договоре необходимо прописать сроки гарантии. А также правила фиксирования, рассмотрения и урегулирования претензий со стороны заказчика. Указанные гарантийные периоды могут устанавливаться по соглашению сторон, но не могут определяться меньше, чем в соответствующих СНиПах.

В договоре необходимо указать порядок судебного рассмотрения возникающих споров, если подрядчик не согласится составлять или подписывать акт о выявленных недостатках, а также выполнять обязательства, определенные правилами гарантийного удержания в строительстве и при бытовых работах.

Устанавливают следующие возможные действия исполнителя:

  1. Подрядчик обязан устранить за свой счет выявленные недостатки, если он были допущены по его вине.
  2. Исполнитель вправе отказать в возмещении или устранении недостатков в работе, если они возникли по вине заказчика или третьих лиц.

Условия о гарантийном удержании должны включаться в раздел договора о гарантиях и поручительстве для каждой из сторон. Они вступают в силу, если имеет место хотя бы одно из следующих нарушений:

  • несоответствие качества работы установленным нормам;
  • нарушение сроков выполнения заказа;
  • отсутствие финансирования деятельности субподрядчиков (при необходимости);
  • несоблюдение сроков приема работы;
  • несвоевременная оплата качественной работы или ее отсутствие.

Определение гарантийной суммы

Она может устанавливаться по одной из двух моделей:

    Выплата гарантийного удержания в форме неустойки при нарушении сроков сдачи результатов работы.Определение структурированной компенсационной выплаты.

Сумма гарантийного удержания определяется на основании стоимости работ по договору и общих правил установления размера компенсации.

При ликвидации подрядной организации может осуществляться передача всех гарантийных обязательств по договору организации-субподрядчику. При совершении такого действия все обязанности исполнителя переходят к новому субъекту вместе с правом на получение денег за работу.

Проводка гарантийного удержания по договору подряда может устанавливаться в форме следующих типов:

  • задаток;
  • залог;
  • удержание объекта имущества и прочее.

Критерии качества выполнения работ

Для правильной проводки в бухучете гарантийного удержания необходимо рассмотреть все критерии, по которым можно определить, качественно выполнена работа или нет, так как обязательства по сдаче результатов надлежащего качества установлены первым пунктом статьи 721 Гражданского кодекса РФ.

Итоги работы, которые передаются заказчику, должны соответствовать тем условиям, которые указаны в договоре, и являются пригодными для использования в течение всего гарантийного срока. Ответственность за нарушение этого правила в отношении производителей товаров, исполнителей услуг и работ перед заказчиками предусмотрена нормами российского законодательства.

  1. Гарантийные удержания в договоре подряда. Новый способ обеспечения обязательств подрядчика по устранению недостатков
  2. Для проведения и учета гарантийных удержаний при нарушениях существенных условий сделки по подряду определяются периоды для обнаружения явных и скрытых дефектов, а также давностные сроки.
  3. В отношении договоров на выполнение строительных подрядных работ право на получение компенсации возникает в следующих случаях:
  1. Если качество сданной работы не соответствует условиям, которые установлены договором.
  2. Если результат осуществленной деятельности не достиг показателей, которые отражены в технических документах по строительству.

Законодательством предусмотрены случаи, когда исполнитель освобождается от финансовой и фактической ответственности, а также от выставления счета на гарантийное удержание. Согласно второму пункту статьи 755 Гражданского кодекса, к таким случаям относятся следующие:

  • выявленный дефект возник в процессе нормального износа объекта строительства;
  • ущерб наступил при неправильной эксплуатации объекта;
  • дефект возник из-за неправильно проведенного ремонта самим заказчиком или привлеченными им лицами.

Если после принятия работы были выявлены какие-либо недостатки, исполнителя необходимо уведомить об этом в установленные законом сроки.

Сроки при принятии результатов работы по подряду

Чтобы при выявлении каких-то недостатков в результате работы направить исполнителю письмо о гарантийном удержании, важно знать сроки установления дефектов в деятельности подрядчика.

Четвертый пункт статьи 755 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что заказчик обязан уведомить исполнителя о выявленных недостатках в разумный срок. По общему правилу, такой срок составляет один месяц. В отношении объектов, являющихся предметом строительного подряда, сроки несколько иные.

Срок давности по объектам строительства составляет три года. Согласно пунктам со второго по четвертый в статье 724 Гражданского кодекса РФ, максимальный срок установления дефектов в работе строительного подрядчика составляет пять лет. Срок начинает исчисляться с даты принятия результатов работы заказчиком.

Гарантийный срок на результат принятой работы устанавливается по нормам первого пункта статьи 722 Кодекса. Этот период времени в обязательном порядке прописывается в заключенном сторонами договоре.

Если стороны не указали иные сроки в подрядной сделке — применяются правила, установленные вторым, третьим и четвертым пунктами статьи 471 Кодекса. Если дефекты носят крайне серьезный характер, не допускающий эксплуатацию объекта строительства до их устранения исполнителем, отсчет срока гарантии не начинается. После принятия исправленной работы гарантийный период начинает исчисляться.

Гарантийные удержания в договоре подряда. Новый способ обеспечения обязательств подрядчика по устранению недостатков

Правила применения сроков подачи претензии при сдаче работы ненадлежащего качества по Гражданскому кодексу РФ следующие:

  • право на предъявление претензии действует на протяжении всего гарантийного срока, который установлен нормативными правовыми актами, договорами или обычаями делового оборота (третий пункт статьи 724);
  • если срок гарантий на объект — меньше двух лет, подать жалобу на обнаружение дефекта можно уже после того, как этот период прошел. При этом заказчик обязан доказать документально, что недостатки возникли по вине исполнителя (четвертый пункт статьи 724).

Если речь идет о судебном разбирательстве по факту некачественно выполненной работы, срок давности в таком случае составляет один месяц, согласно первому пункту статьи 725 Кодекса. При поэтапной сдаче работы, он начнет отсчитываться с даты приема конечного результата.

Если сторона заказчика заявит об обнаруженных недостатках в письменной форме, срок гарантии будет отсчитываться от даты составления соответствующего документа.

Удержания гарантийного типа при строительном подряде

Такой способ обеспечения качественного выполнения работы часто используется в сфере подряда. Размер финансовой гарантии составляет от пяти до пятнадцати процентов от общей цены договора.

Удержания можно производить по следующим документам:

  1. По совокупности актов о приемке результатов работы (по форме КС-2).
  2. По окончательному акту.

При качественном выполнении работы стороны должны установить срок возврата гарантийного удержания. Этот период определяется сторонами в большинстве случаев одним из трех способов:

  • моментом окончания гарантийного срока;
  • датой начала эксплуатации объекта строительства;
  • днем получения заключения о том, что все требования к качеству соблюдены.

В некоторых случаях стороны устанавливают иные сроки возврата удержанных средств. В исключительных случаях удержание гарантийного типа может заменяться банковской гарантией. В любом случае предметом такой обеспечительной меры являются деньги.

Гарантийные удержания в договоре подряда. Новый способ обеспечения обязательств подрядчика по устранению недостатков

Проводки в бухгалтерских документах

Для правильного отражения гарантийного удержания в 1С и равномерного включения затрат на его выплату, организации необходимо создать резерв.

В данную категорию потенциальных расходов такая статья вносится как часть производственных издержек вместе с расходами на обслуживание и ремонт по гарантии.

Это установлено Приказом № 34н, изданным Министерством финансов в Российской Федерации 29 июля 1998 года.

Особенности проводки гарантийного удержания в бухгалтерских документах в разных ситуациях состоят в следующем:

  1. Дт 62 плюс субсчет для расчетов с заказчиками за выполненную работу (исполнители), Кт 46 – количество работы, выполненной согласно форме КС-3 (заказчики).
  2. Дт 62 плюс субсчет для расчетов с заказчиками за проведение ремонтных работ исполнителем корреспондирует Кт 62, который отражает сумму оплаченного заказчиком ремонта при переводе на проценты от стоимости монтажно-строительных работ.
  3. Дт 26 и Кт 89 с субсчетами – образование резерва на проведение ремонта по гарантии.
  4. Дт 28 и Кт 10.69, 10.70 и 10.76 – расходы на проведенный в гарантийный период ремонт.
  5. Дт 89 – резерв, Кт 28 – списанные расходы на гарантийный ремонт.

При установлении размера выручки от работы, сданной исполнителем и принятой заказчиком, формируются следующие проводки бухгалтерского типа:

  1. Дт 26 и Кт 67 – размер налога, подлежащий уплате пользователями автомобильных дорог.
  2. Дт 80 и Кт 68 – сумма налога, уплачиваемая на содержание фондов жилья.
  3. Дт 89 и Кт 80 – сумма не потраченного резерва, присоединяемая к финансовому итоговому результату за отчетный период.
  4. Дт 51 и Кт 62 с субсчетами – расчеты с другой стороной по договору, оплата долгов по резервам для ремонта по гарантии и проведения восстановительных работ после истечения гарантийного срока.

Порядок выявления дефектов при строительном подряде

Согласно второму пункту статьи 755 Гражданского кодекса РФ, подрядчик не отвечает за недостатки в выполненной по договору подряда работе, если докажет, что они образовались по вине заказчика или третьих лиц (даже если недостатки были обнаружены в течение срока гарантии).

При установлении наличия отклонений в качестве сданного объекта строительства, заказчик обязан уведомить исполнителя об этом в разумные сроки (согласно правилам четвертого пункта статьи 755). Если в добровольном порядке стороны не могут разрешить возникший спор, его рассмотрение переводится в юрисдикцию суда.

Гарантийные удержания в договоре подряда. Новый способ обеспечения обязательств подрядчика по устранению недостатков

Особенности действия гарантии в строительном подряде и обязательств по ней состоят в следующем.

Правилами первого пункта 721 статьи Гражданского кодекса РФ определена обязанность подрядчика предоставить в установленные договором сроки качественно построенный объект.

При этом определение уровня качества исходит из требований, которые зачастую применяются к результатам работы (объектам) данного типа.

Читайте также:  Когда удлиняется период предпочтительности для оспаривания сделок в банкротстве

Подрядчик обязан гарантировать заказчику, что возведенное строение будет полностью соответствовать требованиям, которые установлены технической документацией, являющейся неотъемлемой частью договора. Кроме того, исполнитель должен обеспечить нормальную эксплуатацию объекта в течение гарантийного срока.

Стороны могут отказаться от установления любого вида обязательства гарантийного типа. Статья 756 Гражданского кодекса РФ устанавливает общие сроки, в течение которых обнаруженные по договору строительного подряда недостатки подлежат безвозмездному устранению. Основной период гарантии составляет пять лет, независимо от того, устанавливаются ли сроки гарантии на работу.

Если указанные периоды определяются, исходя из требований статей 756 и 724 Гражданского кодекса РФ, исполнитель отвечает в полном объеме за дефекты, обнаруженные в рамках этого времени. В случаях, когда срок гарантии составляет менее пяти лет, ответственность подрядчика все равно рассчитывается на пятилетний период.

Согласно правилам второго пункта статьи 755 Гражданского кодекса РФ, если дефекты или недостатки в работе были выявлены в течение гарантийного периода, на исполнителе лежит обязанность по доказательству своей невиновности. В случае взыскания гарантийного удержания в рамках судебного разбирательства именно подрядчик должен обосновать свою позицию о том, что ущерб возник из-за действий других лиц.

Выявление недостатков по истечении гарантийного срока

Если срок гарантии на результаты работы истек, при обнаружении недостатков или дефектов обязанность по доказыванию вины подрядчика переходит на заказчика. На основании четвертого пункта статьи 724, он должен будет доказывать свою позицию о том, что недостаток возник до момента приемки объекта.

Сроки гарантии стороны могут устанавливать самостоятельно, но не менее определенных законом.

Если подрядчиком выступает гражданин, правило расчета сроков для возмещения следующее: если период гарантии меньше двух лет (для объекта недвижимости – меньше пяти), выявленный после этого недостаток может быть безвозмездно устранен исполнителем в рамках действия закона № 2300-1, определяющим условия защиты прав потребителей (первый пункт статьи 29).

Гарантийные удержания в договоре подряда. Новый способ обеспечения обязательств подрядчика по устранению недостатков

Если заказчик докажет, что ущерб возник до приемки результатов работ, он вправе потребовать выполнения подрядчиком одного из следующих действий:

  1. Устранения недостатка на безвозмездной основе.
  2. Соразмерного уменьшения цены договора.
  3. Обязательства исполнителя сдать новый результат по тем же критериям, что были указаны в договоре подряда. При этом дефектный объект подрядчик оставляет себе.
  4. Компенсации расходов заказчика, понесенных им на самостоятельное устранение выявленных дефектов.

Заказчик также вправе потребовать возместить убытки, если они имели место из-за некачественного результата работы по договору.

Варианты гарантийного удержания необходимо прописать в договоре подряда наряду с другими существенными условиями. Это обеспечит соблюдение интересов сторон, а также позволит быстро получить компенсацию, если нарушение все-таки было допущено.

Источник

Удержание в счет гарантии на строительные работы возможно только по договору

Правила исполнения договоров стройподряда, а также положения подп. 1.14 п.

1 Указа N 26 предусматривают обязанность подрядчика предоставить заказчику, застройщику обеспечение исполнения своих обязательств по устранению некачественного результата строительных, специальных, монтажных работ, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового назначения.

  • Указ N 26 устанавливает следующие формы обеспечения:
  • — резервирование на спецсчете сроком на два года средств в размере 1,5% стоимости выполненных на объекте строительных, специальных, монтажных работ. Исчисление срока резервирования начинается с первого дня гарантийного срока эксплуатации объекта;
  • — предоставление банковской гарантии;

— заключение договора страхования ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств на период действия гарантийного срока эксплуатации объекта. Страховые взносы по данному виду страхования подрядчик не включает в учитываемые при налогообложении затраты по производству и реализации продукции, товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Подпункт 1.14 п. 1 Указа N 26 прямо закрепляет, что форма обеспечения исполнения гарантийных обязательств должна предусматриваться непосредственно в договоре стройподряда. Иными словами, если в договоре нет условия об обеспечении в одной из вышеперечисленных форм, удержание заказчиком денежных средств в счет будущих гарантийных обязательств будет неправомерным.

  1. Пример 1
  2. Экономический суд рассмотрел дело по иску УП «Субподрядчик» к ОАО «Генподрядчик» о взыскании пеней и процентов за пользование чужими денежными средствами.
  3. Ответчик в отзыве на иск указал на правомерность частичного удержания оплаты в счет будущих гарантийных обязательств, а также на несоразмерность заявленных пеней последствиям ненадлежащего исполнения обязательства и на несоблюдение истцом досудебного порядка урегулирования спора.

Экономический суд установил следующее. УП «Субподрядчик» и ОАО «Генподрядчик» заключили договор строительного субподряда. Основной долг ответчик своевременно не уплатил (не представил доказательств своевременной полной уплаты). Задолженность ответчик частично уплатил добровольно, частично ее пришлось взыскивать в приказном порядке.

Исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой (штрафом, пенями) . Ненадлежащее исполнение ответчиком денежного обязательства повлекло начисление процентов за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 366 ГК.

Произведенный истцом расчет пеней, а также процентов за пользование чужими денежными средствами суд признал обоснованным и заявленным в пределах материального права истца. Довод ответчика об удержании в счет гарантийных обязательств истца части оплаты не нашел подтверждения.

Форма обеспечения исполнения подрядчиком обязательств по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации, предусматривается в договоре стройподряда на возведение, реконструкцию, капремонт, реставрацию и благоустройство объекта строительства, заключаемом заказчиком, застройщиком с подрядчиком в соответствии с правилами, утверждаемыми Совмином .

Заключенный сторонами договор подобное условие не предусматривал, денежные средства на спецсчет заказчик не переводил.

Вместе с тем суд учел явную несоразмерность пеней последствиям нарушения обязательства, размер начисленных процентов за пользование чужими денежными средствами, периоды просрочки, частичное погашение задолженности, действия, направленные на добровольное урегулирование спора, в том числе в претензионном порядке, в порядке примирения и приказном порядке, и в соответствии со ст. 314 ГК уменьшил размер пеней.

Решение не обжаловалось и вступило в законную силу.

Таким образом, несмотря на наличие законодательного закрепления обязанности предоставить обеспечение исполнения гарантийных обязательств, условие удержания в счет обеспечения денежных средств — наличие соглашения об этом в договоре.

Причем процедура удержания оплаты отличается от простого неперечисления денежных средств.

В частности, особенности резервирования средств, их учета, расходования, в том числе перечисления в местный бюджет, определяет Положение о порядке резервирования подрядчиком средств.

В частности, заказчик перечисляет указанные денежные средства на спецсчет, открываемый подрядчиком по каждому объекту, либо единый спецсчет, открываемый подрядчиком по всем объектам в банке либо небанковской кредитно-финансовой организации.

  • Иными словами, заказчик полностью оплачивает выполненные работы, однако подрядчик до истечения гарантийного срока не может распоряжаться частью оплаты, предназначенной для обеспечения гарантийных обязательств.
  • Данные денежные средства имеют целевой характер и не могут расходоваться на иные цели, кроме вышеуказанных .
  • Пример 2
  • Суд рассмотрел дело по заявлению ООО «Подрядчик» о признании недействительным решения инспекции МНС, принятого в форме распоряжения.
  • Согласно материалам дела, ООО «Подрядчик» открыл спецсчет в ЗАО «Банк» в соответствии с постановлением Совмина N 299 (на данное постановление имелась ссылка в договоре с банком).

У ЧУП «Субподрядчик» была задолженность по платежам в бюджет. В то же время у ЧУП «Субподрядчик» имелись документы, подтверждавшие наличие дебиторской задолженности перед ним у ООО «Подрядчик». Поэтому инспекция МНС приняла решение взыскать задолженность за счет средств ООО «Подрядчик» и предъявила к его счетам платежные требования (далее — обжалуемое решение).

Суд первой инстанции при рассмотрении дела принял во внимание ответ Нацбанка на направленный запрос, решение МНС о рассмотрении жалобы заявителя.

Исходя из этого, суд пришел к выводу, что при указании в договоре постановления Совмина N 299 как основания для открытия спецсчета действия инспекции МНС в части предъявления платежного требования к спецсчету соответствовали законодательству. В связи с этим требование заявителя суд оставил без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда, ООО «Подрядчик» подало апелляционную жалобу, в которой просило указанное решение отменить и удовлетворить заявленные требования в полном объеме.

Апелляционная инстанция, рассмотрев жалобу, пришла к следующим выводам.

Подрядчик обязан предоставить заказчику, застройщику обеспечение исполнения своих обязательств по устранению ненадлежащего результата строительных, специальных, монтажных работ, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта, в том числе в форме резервирования средств на спецсчете на период действия гарантийного срока эксплуатации в размере 1,5% от стоимости выполненных на объекте строительных, специальных, монтажных работ .

Совмин, руководствуясь абз. 6 подп. 28.1 п. 28 Указа N 26, принял постановление N 299, утвердившее Положение о порядке резервирования подрядчиком средств.

Апелляционная инстанция сочла ошибочным вывод суда первой инстанции, который решил: поскольку постановление Совмина N 299 не является законодательным актом, то отсутствуют препятствия для выставления распоряжения к спецсчету.

У заявителя была задолженность перед ЧУП «Субподрядчик», у ЧУП «Субподрядчик» — задолженность перед бюджетом. Это позволило вынести обжалуемое решение для взыскания денежных средств с дебитора.

Однако в преамбуле постановления Совмина N 299 указано, что Совмин принял его в соответствии с абз. 6 подп. 28.1 п. 28
Указа N 26.

Апелляционная инстанция также отметила: в силу ч. 7 подп. 1.14 п. 1 Указа N 26 зарезервированные средства имеют целевое назначение. Расходные операции по спецсчету, кроме указанных в подп. 1.14 п. 14 Указа N 26, не допускаются.

Апелляционная инстанция истребовала из ЗАО «Банк» сведения об уведомлении инспекции МНС о том, что обжалуемое решение выставило требования к спецсчету. Из полученного ответа следовало, что такие сведения ЗАО «Банк» направило в инспекцию МНС как непосредственно в момент открытия спецсчета, так и после списания денежных средств с него на основании обжалуемого решения.

В сообщении ЗАО «Банк», направленном в адрес инспекции, было указано: «ЗАО «Банк» уведомляет, что клиенту — ООО «Подрядчик» открыт специальный счет в белорусских рублях». Сведения «ЗАО «Банк» были представлены в инспекцию, в которой стоит на учете ООО «Подрядчик».

Таким образом, доводы инспекции МНС об отсутствии сведений о специальном режиме счета и запрете на списание с него денежных средств, кроме как на цели, установленные Указом N 26, апелляционная инстанция признала необоснованными.

Довод инспекции, что в приложении к договору имелась ссылка на постановление Совмина N 299, а не на Указ N 26, был несостоятельным, поскольку постановление Совмина N 299 принималось во исполнение Указа N 26.

Суд первой инстанции не в полном объеме истребовал доказательства, имевшие значение для всестороннего исследования фактических обстоятельств, что стало причиной неверного вывода. Поэтому решение суда первой инстанции апелляционная инстанция отменила.

Судебная коллегия по экономическим делам Верховного Суда оставила постановление апелляционной инстанции без изменений, кассационную жалобу инспекции МНС — без удовлетворения.

Отменяя решение суда первой инстанции и удовлетворяя требования ООО «Подрядчик», суд апелляционной инстанции правомерно исходил из того, что Совмин принял постановление N 299 во исполнение Указа N 26. Это прямо следовало из преамбулы постановления Совмина N 299.

В соответствии с требованиями Указа N 26 в заключенном с ООО «Заказчик» договоре стройподряда ООО «Подрядчик» обязалось предоставить заказчику обеспечение в виде резервирования средств на спецсчете на период действия гарантийного срока эксплуатации объекта в размере 1,5% от стоимости выполненных на объекте строительных, специальных, монтажных работ, а заказчик обязался перечислить денежные средства в указанном размере на спецсчет. Основание и порядок открытия спецсчета подтверждало представленное приложение к договору.

Читайте также:  Закон об инсайде. Как защитить компанию от разглашения внутренней информации

Об открытии спецсчета в установленном порядке была уведомлена инспекция МНС по месту учета ООО «Подрядчик».

Решение о взыскании налогов, сборов (пошлины), пеней не принимается в отношении спецсчетов, открытых в соответствии с законодательными актами .

В завершение в очередной раз хотим обратить внимание сторон на необходимость тщательной подготовки договора. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Его условия определяются по усмотрению сторон .

Неотражение в договоре каких-либо существенных условий лишает стороны права в последующем ссылаться на них, поскольку договор не будет подтверждать наличие подобной договоренности.

Читайте эту статью в ilex >>
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex

Уловки заказчика, который не хочет платить по подряду

Подрядчик ждал обещанную предоплату, чтобы начать работы. Заказчик отказался ее перечислять, потому что у него не было денег. Сроки сорвали, работы не выполнили, заказчик подал иск.

Суд встал на сторону заказчика: в договоре не было указано, что аванс и работы — встречные обязательства сторон.

Читайте в статье, как защититься подрядчику, если заказчик отказывается перечислять аванс, удерживает неустойку из суммы оплаты или не возвращает гарантийное удержание.

Ситуация №1. Заказчик не перечисляет аванс

Стороны предусмотрели в договоре обязательство заказчика выплатить аванс, но тот оплатил только часть. Подрядчик обратился в суд с иском о взыскании оставшейся суммы и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Первая инстанция отказала в иске и указала, что истец выбрал ненадлежащий способ защиты права.

Апелляция отменила решение и удовлетворила иск со ссылкой на пункт 2 статьи 711 ГК, по которому подрядчик вправе требовать выплаты аванса, если так указано в законе или договоре.

Заказчик подал жалобу.

Перед вышестоящими инстанциями встал вопрос: можно ли считать, что договорное условие об авансировании автоматически влечет право подрядчика требовать уплаты аванса или право требования возникает, только если его упомянули в договоре? Суд округа и ВАС поддержали заказчика, поскольку ни в законе, ни в договоре нет условий, что подрядчик вправе требовать в судебном порядке уплаты аванса в качестве самостоятельного способа защиты права. ВАСА56

Условие договора о выплате заказчиком аванса само по себе не создает право подрядчика требовать его уплаты в суде.

Обязать заказчика выплатить аванс можно, только если право требования прописали в договоре.

С учетом статьи 12 ГК, которая предусматривает такой способ защиты нарушенного права как присуждение к исполнению обязанности в натуре, такая позиция ВАС спорна, но суды используют ее.А73

Соответственно, если подрядчик не может потребовать от заказчика выплаты аванса, он не вправе претендовать и на уплату процентов за пользование чужими денежными средствами в связи с просрочкой его выплаты. ВАСА56-1 В тоже время суды взыскивают договорную неустойку за нарушение сроков предоставления аванса. А41

Как защищаться подрядчику.

Невыплата аванса может препятствовать выполнению работ и грозить подрядчику срывом сроков и связанными с ним санкциями или убытками в виде расходов, которые он вынужден производить, чтобы исполнить договор.

Например, подрядчик приобретал банковскую гарантию. В этой ситуации, исходя из закона 328ГК,719ГК и судебной практики, ВСА60 подрядчику для защиты прав нужно выполнить два шага.

1. Приостановить работы и заявить о необходимости перенести сроки их выполнения. Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить, если заказчик нарушает обязанности по договору подряда, и это препятствует исполнению договора. 719ГК-1 Судебная практика по-разному отвечает на вопрос, будет ли неуплата аванса нарушением встречного обязанности заказчика по договору.

Некоторые суды считают, что встречный характер обязательства заказчика уплатить аванс и обязанности подрядчика своевременно выполнить работы должен следовать из договора.

В противном случае суд может решить, что несвоевременная уплата аванса не позволяет подрядчику приостановить работы и не оправдывает допущенную просрочку.

 А34 Подрядчику невыгодно условие, при котором обязанность заказчика заплатить аванс возникает при определенных условиях, например, при поступлении финансирования. Здесь заказчик не нарушает обязательство по уплате аванса, если у него нет денег, следовательно, подрядчик не вправе приостановить работы.

Встречный характер обязанностей можно закрепить разными способами. Например, установить взаимосвязи между сроками в графике выполнения работ и графике финансирования строительства или включить в договор условие о праве подрядчика приостановить работы до получения аванса.

Пример из практики Подрядчик обязался выполнить работы в четыре этапа. По договору он был вправе не продолжать работы, пока заказчик не оплатит предыдущий этап Истец (победа) Приостановил четвертый этап, так как заказчик не перевел аванс и задолжал по оплате работ по первым трем этапам. Ответчик Отказался от исполнения договора в одностороннем порядке, не оплатил часть работ.
Суд Взыскал с ответчика долг, проценты за пользование чужими денежными средствами, в том числе проценты на сумму долга за каждый день просрочки от неоплаченной суммы по день фактического исполнения обязательства.
Источник: постановление Четырнадцатого ААС от 01.02.2018 по делу №А44-9962/2016

Уведомляйте заказчика о приостановлении работ из-за отсутствия аванса письменно.

При этом приостановление работ должно подтверждаться не только письмом, но и соответствующей исполнительной документацией, в частности, общими и специальными журналами учета выполнения работ.

В ином случае в суде будет трудно доказать как факт приостановления работ, так и его взаимосвязь с отсутствием аванса. А73-1

2. Отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. Несмотря на то, что такое право предусматривает статья 719 ГК, подрядчики редко успешно его реализуют. Основная причина – ошибки подрядчиков при исполнении договора и взаимодействии с заказчиками после того, как не получили или несвоевременно получили аванс.

Например, подрядчик направляет письмо заказчику с требованием об уплате аванса согласно условиям договора.

Он указывает, что отсутствие авансирования может негативно сказаться на сроках выполнения, но при этом не приостанавливает работы.

Такое обстоятельство суд в дальнейшем может истолковать в пользу заказчика как доказательство, что отсутствие авансирования не мешало ходу выполнения работ.

Чтобы исключить это, необходимо приостановить работы и в письме об отказе от исполнения договора обосновать невозможность выполнить работы без аванса. Например, укажите на положения договора, которые подтверждают, что выплата аванса – встречное обязательство заказчика по отношению к обязательствам подрядчика по своевременному выполнению работ.

Подрядчик вправе включить в письмо требование возместить убытки, которые вызваны приостановлением работ. Например, расходы на содержание строительной площадки или аренду техники. ВСА81 К письму приложите документы, которые подтверждают убытки: договоры с контрагентами, платежные поручения.

Ситуация №2. Заказчик удерживает неустойку из суммы оплаты

ВАС указывал, что заказчик вправе удерживать неустойку из суммы, которую должен выплатить подрядчику за выполненные работы, если договор это предусматривает. ВАСА33 Такую позицию поддерживает и Верховный суд.

 ВСА32 При этом в договоре должны быть максимально ясные положения в отношении этого права.

Например, суд признал, что положение договора о праве генподрядчика требовать от подрядчика уплаты неустойку не означает, что он может удерживать ее из стоимости выполненных работ. А32

Когда и в какой форме предупреждать подрядчика об удержании, стороны обычно фиксируют в договоре. Если такой порядок не закрепили и позже возник судебный спор, подрядчику нужно проверить, получал ли он от заказчика письмо. В нем должны быть указаны основания начисления неустойки, ссылка на соответствующие положения договора и ее расчет.

Как защищаться подрядчику.

Если заказчик злоупотребляет правом на удержание неустойки, подрядчик вправе обратиться в суд с требованием вернуть неосновательное обогащение. 1102ГК Если суд признает, что удержание было необоснованно, заказчику придется вернуть не только неустойку, но и проценты за пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК.

 ВСА12 Даже если заказчик правомерно удержал неустойку, подрядчик вправе заявить требование об уменьшении суммы в судебном порядке на основании статьи 333 ГК. ВС7

Ситуация №3. Заказчик не возвращает гарантийное удержание, хотя договор расторгли

Раньше суды считали, что удержание из стоимости выполненных работ для обеспечения исполнения гарантийных обязательств подрядчика нужно вернуть, если договор подряда расторгли.

А56 Последние же тенденции в судебной практике свидетельствуют о том, что заказчик вправе не возвращать сумму гарантийного удержания до истечения гарантийного срока, в том числе в случае расторжения договора подряда.

 ВСА40 Суды руководствуются разъяснениями ВАС и указывают, что расторжение договора до истечения гарантийного срока – не безусловное основание вернуть удержание, поскольку гарантийные обязательства сохраняются и после расторжения договора. ВАС35

Как защищаться подрядчику.

Подрядчик вправе взыскать гарантийное удержание, если оно обеспечивает обязательства, которые прекращаются с расторжением договора, например, обязательство по выполнению работ в полном объеме. При этом вопрос, возвращать гарантийное удержание при досрочном прекращении договора или нет, суды разрешают в зависимости от характера обеспеченного обязательства и с учетом положений договора. Иногда гарантийное удержание обеспечивает совокупность разных обязательств.

Например, обязательств по выполнению работ в полном объеме, обязательств, которые связаны с расторжением договора: обязательства по передаче строительной площадки, исполнительной документации.

Чтобы избежать споров, возвращать ли гарантийное удержание в случае досрочного прекращения договора, укажите в его условиях, в обеспечение каких обязательств заказчик удерживает гарантийный депозит. Предусмотрите, какая часть депозита обеспечивает каждое конкретное обязательство, а также сроки и основания его возврата применительно к каждому обязательству.

Что делать заказчику, если подрядчик недобросовестный:

Подрядчик может получить первый аванс и приостановить работы, так как не получил второй аванс в предусмотренные договором сроки, и при этом не выполнить тот объем работ, который должен был сделать в счет первого платежа. Защитить интересы заказчика в таких случаях можно, если включить в договор положения по порядку и условиям выплаты каждого последующего аванса.

Например, несмотря на наличие в графике финансирования строительства конкретных сроков выплаты каждого аванса, нужно в договор включить условие, по которому после получения первого аванса последующий не выплачивается, если подрядчик не сдал определенный объем. Тщательно проработайте положения об объемах работ, которые должен выполнить подрядчик в соответствующие сроки

ВАСА56 Определение ВАС от 06.06.2014 по делу № А56-7859/2013

Спор между подрядчиком и заказчиком: Возврат суммы гарантийного (резервного) удержания в пользу подрядчика

Наш клиент, подрядчик, обратился к заказчику АО «Ванкорнефть» с требованием выплатить сумму гарантийного удержания, предусмотренного договором подряда и неустойку.

Специалистами нашей Компании были тщательно подобраны, изучены и проанализированы все материалы дела. Были предоставлены убедительные доказательства выполнения обязательств со стороны подрядчика.

Согласно условиям договора Заказчик резервирует 10% от общей стоимости работ, которые выплачиваются при наличии акта приемки законченного строительством объекта (Акты КС-11, КС-14) и полученного Заказчиком заключения Госстройнадзора. Заказчик не подписал акты КС-11, КС-14, что не давало возможность выполнить условия выплаты гарантийного удержания.

При этом все работы Подрядчиком были выполнены, и приняты Заказчиком без каких-либо замечаний. Позиция наших юристов строилась на доводе о том, что возможность совершения требуемых Заказчиком от Подрядчика действий была поставлена в зависимость от инициативы самого Заказчика.

И соответственно в случае отсутствия такой инициативы, оснований полагать, что такое обстоятельство неизбежно наступит, у истца нет, доказательств того, что подрядчик нарушил соответствующие обязательства, не имеется.

Читайте также:  Протокол разногласий не «гарантирует» продление срока на получение гарантии

Дело №А33-25475/2014 , в рамках которого рассматривался указанный спор, стало предметом рассмотрения судов трех инстанций, судебные акты, принятые судами на основании наших доводов, стали практикообразующими в Красноярском регионе.

Так, суд первой инстанции в удовлетворении требований подрядчика отказал, суд апелляционной инстанции это решение отменил, принял по делу новый судебный акт, в котором воспринял позицию наших юристов и требования удовлетворил. Представителями АО «Ванкорнефть» была подана кассационная жалоба, но на основании имеющихся в деле доказательств и грамотно выстроенной защиты со стороны Компании «Юридическое бюро» она осталась без удовлетворения (постановление по этому делу можно посмотреть здесь).

Результат: В результате подрядчик получил требуемую сумму резервного удержания и неустойку, предусмотренные условиями договора.

Чем дело примечательно для нас: Спор с такой крупной организацией как «Ванкорнефть», был довольно сложным, обусловлен высокими издержками. «Юридическое бюро» выиграло дело и тем самым изменило практику, что дало возможность подрядчикам вернуть с недобросовестных заказчиков невыплаченные денежные средства.

Юристы, участвовавшие в проекте:

назад к проектам

Как защитить себя от нерадивых подрядчиков. Включаем голову и учимся составлять договор

Очень часто события, к которым стороны договора привязывают начало или окончание какого-либо срока, не обладает признаком неизбежности наступления, поскольку зависит от воли и действий сторон. Это, например, касается предоплаты.

Неточности и отсылочные условия в этом случае могут сыграть злую шутку. При возникновении спора можно будет руководствоваться только положениями законодательства, регулирующего спорные правоотношения. А условия договора применить не получится.

Чтобы не допустить этого, начало срока исполнения стороной своих обязательств лучше сформулировать, например, так:

«Заказчик должен осуществить предоплату в течение 20 рабочих дней, а Подрядчик выполнить работы в течение 30 рабочих дней с момента подписания договора. При этом, если предоплата не поступит в установленный срок, выполнение работ отодвигается на то количество дней, которое составила просрочка».

Неоднозначных формулировок нужно избегать. Если одно и то же условие можно трактовать двояко, то подрядчик в случае спора сможет попытаться обернуть его в свою пользу.

И нет гарантии, что суд не согласится с предложенной им трактовкой. Так, у судов нет единого мнения: входит или нет дата после предлогов «до» и «по» в срок исполнения обязательств.

Чтобы избежать неопределённости, добавляйте в условие о сроке слово «включительно».

Если не согласовать существенные условия договора, есть риск, что суд признает его незаключённым. А это значит, что вы не взыщете неустойку, которую предусмотрели за нарушение обязательства и убытки из-за неисполнения договора подряда, не сможете руководствоваться условиями договора в случае судебного спора.

Прописать в договоре, как будете возлагать расходы на подрядчика, если он нарушит условия о качестве работ. Это необходимо сделать, поскольку заказчик вправе по своему выбору потребовать безвозмездно устранить недостатки, соразмерно уменьшить цену за работу либо возместить свои расходы на устранение недостатков, когда такое право предусмотрено договором.

  • Пример формулировки условия о возмещении расходов на устранение недостатков:
  • «В случае неустранения подрядчиком недостатков работ в установленный срок Заказчик вправе самостоятельно либо с привлечением третьих лиц устранить данные недостатки и потребовать с подрядчика возмещения своих расходов на их устранение».
  • Пример формулировки об уменьшении цены на сумму расходов:
  • «В случае неустранения Подрядчиком недостатков работ в установленный Заказчиком срок Заказчик вправе устранить недостатки самостоятельно либо поручить их устранение третьему лицу и на сумму расходов по устранению недостатков соразмерно уменьшить цену выполненных работ, предварительно письменно уведомив об этом Заказчика».

Согласовать сумму гарантийного удержания. Так называют часть стоимости работ, которую заказчик не выплачивает подрядчику до тех пор, пока не закончится гарантийный срок. За счёт этих средств в дальнейшем можно будет покрыть свои расходы, если подрядчик выполнит работы с нарушениями. Сумма удержания составляет обычно до 10% от стоимости работ.

  1. При формулировании условий удержания нужно чётко оговаривать, в каком порядке и какие требования вы будете вправе удовлетворить за счёт гарантийного удержания.
  2. Пример формулировки:
  3. «Заказчик перечисляет подрядчику оставшиеся 5% от стоимости выполненных работ по договору не позднее 30 дней с момента полного окончания работ, включая устранение выявленных недостатков и подписание Заказчиком акта сдачи-приёмки работ».
  4. Условие о гарантийном удержании удобно тем, что вы сможете погасить свои требования к подрядчику, например, о возмещении расходов на устранение недостатков, за счёт средств того самого удержания.

Но подрядчик вправе не отдавать нам результат работ до тех пор, пока вы ему не заплатите. Это общее правило (с. 712 ГК РФ — «Право подрядчика на удержание»). Однако заказчик вправе его ограничить в своих интересах, зафиксировав соответствующее условие в договоре.

Условие об ограничении на удержание может быть сформулировано следующим образом:

«Настоящим стороны по договору согласовали, что Подрядчик не будет иметь прав, предусмотренных статьёй 712 ГК РФ».

Включить в договор положение, что за пользование предоплатой или авансом начисляются проценты («проценты на неотработанный аванс»), например, в связи с расторжением договора. Если не прописать такое условие, будет невозможно взыскать проценты по статье 317.1 ГК РФ — «Проценты по денежному обязательству». Поскольку они начисляются, только если это предусмотрено законом или договором.

Возможная формулировка в данном случае:

«На денежные средства, подлежащие возврату подрядчиком в связи с расторжением договора, подлежат начислению проценты по ст. 317.1 ГК РФ».

Такое условие позволит начислить проценты, в т. ч. и по ст. 395 ГК РФ («Ответственность за неисполнение денежного обязательства»), которые подрядчик не сможет уменьшить неустойку по ст. 333 ГК РФ.

depositphotos.com

Возмещение убытков подрядчиком по договору строительного подряда — Ошеров, Онисковец и Партнеры

Не всегда условия договора строительного подряда исполняются добросовестно. Нарушение подрядчиком возложенных на него обязательств могут привести к убыткам. Что нужно делать, чтобы взыскать с него возмещение убытков по договору строительного подряда – от этом вы узнаете из статьи ниже.

Основания, по которым можно требовать возмещение убытков подрядчиком по договору строительного подряда

Право требовать возмещения причиненных убытков закреплено гражданским законодательством. Применительно к договору строительного подряда, заказчик может требовать от подрядчика возмещения убытков, когда:

  • в оговоренный срок выполнение указанных в договоре подряда работ не начато;
  • срок исполнения обязательств подошел к концу, а работы до конца не выполнены либо имеются все основания полагать, что подрядчик закончить их не успеет;
  • работы выполнены некачественно и для исправления недостатков потребуются дополнительные материальные и временные ресурсы;
  • в предоставленный для устранения недостатков разумный срок они так и не были исправлены;
  • исправить недочеты невозможно и заказчику придется начинать работы заново либо нанимать для полного их исполнения другого подрядчика;
  • недобросовестные действия подрядчика привели к перерасходу материалов либо порче имущества заказчика;
  • подрядчик вопреки условиям договора привлек для выполнения работ субподрядчика;
  • подрядчик по каким-то причинам отказывается исполнять возложенные на него обязательства и требует расторжения договора.

К убыткам также приравнивается доход, который получил подрядчик вследствие недобросовестного исполнения договора. Заказчик в таком случае вполне может приравнять такой доход к упущенной выгоде и требовать ее возмещения.

Порядок взыскания возмещения убытков подрядчиком по договору строительного подряда

Для начала стоит напомнить, что убытки бывают:

  • фактические – которые уже случились;
  • возможные – которые заказчик, скорее всего, претерпит из-за недобросовестного выполнения своих обязательств подрядчиком.

Прежде чем начать требовать возместить убытки, необходимо доказать, что они уже имеются либо их наступление неизбежно. Кроме того, чтобы требовать возмещения убытков, необходимо установить их точный размер. Иначе, какую тогда сумму истребовать с недобросовестного подрядчика?

Для разрешения этих вопросов проводится экспертиза. Только выводы эксперта, подтверждающие действительное наступление убытков (в настоящем или будущем), а также указывающие их размер, будут весомым аргументом. В том числе и в суде.

Провести экспертизу, не дожидаясь судебных разбирательств, разумно еще и по следующей причине. Претензионная переписка и судебное разбирательство может длиться достаточно долго. Вполне возможно, за это время во избежание простоя выявленные недостатки будут устранены другими лицами. Тот факт, что они действительно имели место быть, будет зафиксирован в экспертном заключении.

После того, как на руках заказчика имеются доказательства причинения убытков и установлен их размер, можно начинать требовать их возмещения с подрядчика.

Пути два:

  • внесудебный;
  • в рамках судебных разбирательств.

Остановимся на каждом из них подробнее.

Требование возместить убытки без суда

Претензионный способ требования возмещения убытков по договору подряда обязательным не является (если об этом прямо не указано в условиях самого договора), однако рекомендуется. В том числе и судами. А потому, заказчику необходимо:

  1. Составить претензию. В ней подробно расписать, по какой причине заказчик считает, что он реально претерпел убытки либо их наступление для него неизбежно. При этом в подтверждении своих слов необходимо ссылаться на имеющееся заключение эксперта. В конце претензии перечисляются предлагаемые заказчиком способы возмещения убытков, к примеру:
  • выплатить компенсацию в денежном выражении;
  • возместить ущерб в натуре (например, за свой счет приобрести испорченные материалы);
  • уменьшить цену выполненных работ;
  • безвозмездно устранить все выявленные недочеты;
  • устранить недочеты с привлечением субподрядчика, работа которого будет оплачена самим подрядчиком.
  1. Направить претензию подрядчику.
  2. Если достичь компромисса таким образом не удалось – обратиться в суд.

Взыскание убытков в судебном порядке

Дела подобной категории рассматривает арбитражный суд. В иске о возмещении убытков по договору подряда описываются обстоятельства возникновения убытков, дается оценка их размерам (со ссылкой на проведенную экспертизу) и обозначается требование возместить ущерб.

Истцу придется в суде доказывать не только факт реального или возможного наступления убытков, но и их причинно-следственную связь с действиями подрядчика.

Причем, эти действия должны быть именно недобросовестными. Кроме того, особую сложность вызывает подсчет тех убытков, которые только еще наступят.

Как уже было сказано выше, внести ясность в эти спорные вопросы поможет заключение эксперта.

Арбитражные споры по договору строительного подряда, безусловно, относятся к наиболее сложной категории дел.

Успех такого дела во многом зависит от той доказательственной базы, которую соберет и представит суду сам истец – это его прямая обязанность по закону.

При вынесении решений принимаются во внимание и меры, предпринятые обеими стороны для уменьшения размера убытков, предотвращения их увеличения или возникновения вообще.

Заключение

Кроме того, суд может по разным причинам значительно уменьшить требуемую к возмещению сумму убытков. На основании всего вышесказанного напрашивается справедливый вывод: без помощи адвоката по арбитражным делам судебное разбирательство по взысканию убытков с подрядчика крайне затруднительно.

Leave a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *