Часто компании обмениваются сканами подписанных договоров по электронке или в мессенджерах. Это быстрее, чем ждать бумажную копию по почте, и дешевле, чем отправлять документы с курьером. Разбираемся, насколько безопасно так работать.
Что говорит закон
По закону компании должны заключать сделки письменно: составлять и подписывать договоры. Можно заключить договор на бумаге и в электронном виде — например, обменяться сканами подписанных документов.
Есть несколько случаев, когда нужен договор на бумаге:
- нотариально заверенные сделки;
- договоры, которые должны быть зарегистрированы. Например, если заключаете договор на долгосрочную аренду недвижимости — от года.
В остальных случаях закон не требует личной встречи директоров компаний для подписания договора. У обмена сканами такая же сила, как и у бумажного договора. Но есть несколько условий, чтобы сделать все юридически правильно.
- Бухгалтерские документы должны быть оригиналами или нотариально заверенными копиями.
- Минфин говорит, что в исключительных случаях можно хранить сканы первичных документов, но не объясняет, что это за случаи.
- Общее правило: если оригиналов нет, налоговая может оштрафовать и не принять расходы к учету по таким документам.
- Письмо Минфина об использовании сканов в бухучете
Как сделать скан законным документом
Установить, что сканы подписанных договоров пришли именно от стороны сделки. Пропишите в договоре адреса электронной почты, ведите переписку и обменивайтесь сканами с них. Лучше, если адрес будет корпоративным: так проще установить, что электронная почта принадлежит той компании, с которой вы заключили договор.
Почту на публичных серверах (mail, gmail, yandex и других) тоже можно использовать, но в этом случае значительно сложнее доказать в суде, что письмо пришло от вашего партнера.
ИП пытался доказать, что другая компания должно выплатить деньги и неустойку по договору аренды. Договор аренды ИП отправлял на почту catvik@bk.ru.
Арбитражный суд решил, что по почте на публичном почтовом домене нельзя установить, кому она принадлежит. Ведь для создания этого ящика не нужно предъявлять документы — паспорт, свидетельство о регистрации ИП или что-то еще. Можно придумать себе любое почтовое имя, хоть microsoft_official@bk.ru. И никто не попросит подтвердить вашу связь с компанией Microsoft.
Переписку с почты catvik@bk.ru мог вести человек, который не имеет отношения к компании. Эта почта не указана в договоре компании с ИП или открытых данных компании. Нельзя подтвердить документом, что тот, кто переписывался с ИП имел право согласовывать договоры от имени компании.
Суд отказал предпринимателю.
Дело № Ф09-1081/2017
Договор в электронном виде должен где-то храниться. Например, на сервере электронной почты компании или на жестком диске. Не удаляйте письма со сканами договоров из почты. В случае проблем со сделкой вы сможете найти адрес, с которого вам отправили скан, дату получения и сам договор. Это поможет подтвердить вашу правоту в суде.
Как подписать договор без личной встречи, чтобы не было проблем
Есть три способа:
- Использовать КЭП.
- Записать в договоре, что компании сначала обменяются сканами, а потом отправят подписанные оригиналы почтой.
- Вписать в договор, что обмен сканами имеет ту же силу, что и бумажные договоры.
Поставить квалифицированную электронную подпись — КЭП. Получить ее можно только в аккредитованном центре.
Это самый надежный способ подписания электронного договора, подделать КЭП сложно. Но есть неудобства: чтобы подписать документ, у вас и партнера должна быть и КЭП, и система электронного документооборота — ЭДО. Для этого нужно установить программы, купить КЭП и подключить ЭДО.
Даже если у вас и другой стороны есть КЭП и ЭДО, лучше вписать в договор, что каждая сторона обязана следить за конфиденциальностью доступов. Напишите в договоре так:
«Стороны согласовали возможность подписания документов с помощью оператора электронного документооборота. Стороны гарантируют обеспечение конфиденциальности ключей электронных подписей. Сторона, которой стало известно о нарушении конфиденциальности ключа электронной подписи, обязана уведомить другую Сторону о данном факте и отказаться от использования данной подписи».
Записать в договор, что компании сначала обменяются сканами, а потом отправят подписанные оригиналы по почте. Так сможете быстро начать работу и не ждать бумажный оригинал договора. Напишите так:
«Стороны признают надлежащим подписание договора, отчетов, актов, дополнительных соглашений путем обмена отсканированными копиями по электронной почте. Такие документы обладают полной юридической силой до момента получения сторонами оригиналов документов».
Вписать в договор, что обмен сканами имеет ту же силу, что и бумажные договоры. Тогда сканов будет достаточно и оригиналы на бумаге не нужны. В договоре напишите так:
«Стороны признают надлежащим подписание договора, отчетов, актов, дополнительных соглашений путем обмена отсканированными копиями по электронной почте. Такие документы считаются подписанными простой электронной подписью и приравниваются к документам на бумажном носителе».
Как правильно работать по сканам договоров
Вот несколько возможностей подстраховаться при заключении сделки по сканам договоров.
Пропишите в договоре электронные адреса, с которых могут прийти документы. Отслеживайте, чтобы документы приходили именно с них.
Если переписка по сделке будет идти с несколькими сотрудниками, укажите все адреса: менеджера, юриста, бухгалтера и директора. Добавьте в договор такую формулировку:
«Для обмена документами и сообщениями по электронной почте должны использоваться следующие адреса: _________».
Если договорились об обмене сканами, укажите в договоре, что компании отвечают за конфиденциальность доступа к электронной почте. Это значит, что логин и пароль не должны попасть к посторонним. Это обезопасит вас, если в суде другая сторона начнет доказывать, что ее почту украли или взломали. Напишите в договоре так:
«Стороны обязуются сохранять конфиденциальность доступов к электронной почте и не передавать их третьим лицам».
Проверьте, чтобы тот, кто подписывает договор, имел на это право. По умолчанию подписывать документы могут ИП и директор ООО. Если документ со стороны партнера подписывает менеджер по продажам, попросите доверенность и проверьте сроки ее действия.
Доверенность будет выглядеть примерно так. Обратите внимание на ФИО сотрудника, паспортные данные, название компании, вид договоров, которые можно по ней заключать, и срок действия доверенности. На доверенности обязательно должна быть подпись директора и печать
Отправляйте и принимайте сканы с высоким разрешением. Проверьте, чтобы при пересылке почта не сжимала скан. Подпись и печать должны быть хорошо читаемы. Еще лучше, если партнер не только поставит подпись, но и от руки впишет свои ФИО. Тогда в случае суда будет проще провести графологическую экспертизу.
Не отправляйте сканы договоров в пустом письме. Напишите пояснение. Это поможет подтвердить ваши отношения с партнером:
Напишите коротко какие документы отправляете и о какой сделке идет речь.
Плюс стоит подтвердить отправку сканов, например, по СМС:
Напишите, куда отправили сканы документов и какие действия ждете от партнера.
А можно обмениваться сканами через мессенджеры?
В целом, можно, но мы не рекомендуем. В мессенджерах собеседник может удалить свои сообщения в переписке не только у себя, но и у вас. А электронное письмо из чужой почты удалить не получится.
Если все же решили обмениваться документами и обсуждать сделку в мессенджерах, пропишите это в договоре. Напишите так:
«Стороны признают надлежащим согласование всех текущих рабочих вопросов в связи с исполнением договора, в том числе направление писем, запросов и других сообщений по электронной почте и с использованием мессенджеров. При отсутствии доказательств фальсификации такая переписка признается юридически значимой и является надлежащим доказательством при судебном споре».
Как доказательство в суде примут только переписку, которую заверил нотариус. Это правило действует не только для распечаток сообщений из мессенджеров, но и для распечатки переписки по электронной почте.
В деле № А56-55043/2015 компания «АЛЬКОР ГЕОПРОДЖЕКТС Лимитед» требовала у ООО «Севморгео» 614 320 долларов. Договоренности с партнером «АЛЬКОР» подтверждала распечаткой переписки. Суд ее не принял, потому что она не была заверена нотариусом, и отказал в иске.
Дело № А56-55043/2015
Уже работаете по сканам, но не прописали ничего в договоре. Как быть?
Если партнер обменялся с вами сканами договора, а потом говорит, что ничего такого не было, все равно можно подтвердить сотрудничество и заставить его выполнить обязательства.
Закон считает сделку заключенной, если стороны одобрили ее своими действиями: оплатили полный или частичный аванс, подписали акт сверки о задолженности, получили товар, приняли работу или услугу. В таком случае партнеру не удастся доказать, что сделки не было.
В деле № А19-1050/2012 арбитражный суд обязал ИП Мартынову выплатить ООО «Домик» 300 000 ₽ долга и 9000 ₽ за просрочку. ИП Мартынова пыталась доказать, что договор не заключала. Но контрагент показал платежку, которая подтверждала, что ИП Мартынова внесла аванс по этому договору. Суд счел это одобрением сделки.
Дело № А19-1050/2012
Можно подтвердить законность сделки, даже если скан договора пришел с несогласованного адреса. Достаточно переписки с почты, которая размещена на домене компании.
В деле № Ф06-1047/2015 ООО «Стройдом» пытались признать сделку с ООО «Химсталькон-Инжиниринг» недействительной. Скан договора отправили не с почты ivanov@himstalcon.ru, которая была прописана в договоре, а с почты kosova@himstalkon.ru. В остальном же договор был оформлен верно. «Химсталькон-Инжиниринг» предоставил документы на домен, и суд признал сделку законной.
Дело № Ф06-1047/2015
Если вы с партнером уже работали по сканам, суд может признать новый договор законным.
В деле № Ф07-1046/2016 ЗАО «Вытегралесторг» отказывалось платить неустойку ИП Роздухову. Компания утверждала, что по электронке ничего не получала и не согласовывала такой порядок обмена документами. Суд установил, что по электронной почте и раньше отправляли договоры, счета-фактуры, прайс-листы. Это привычный способ обмена по электронке компаний, а значит и договор законный.
Дело № Ф07-1046/2016
Главное
По сканам договоров можно безопасно работать, если:
- В договоре прописаны адреса электронной почты, с которой ведется официальная переписка. Идеально, если почта находится на домене компании.
- У человека, который подписывает договор, есть на это право. Например, доверенность.
- Электронные копии документов хранятся на жестком диске или сервере.
По сканам нельзя:
- Подписывать договоры, которые по закону должны быть удостоверены нотариусом или пройти регистрацию.
- Подписывать бухгалтерские документы.
В каких случаях договор «на словах» можно считать заключённым? часть 1
Зачастую на практике стороны сделки не подписывают никаких бумаг. Такой «русский авось» впоследствии заставляет пострадавшую сторону прибегать к судебным тяжбам. Есть ли шанс добиться в суде правды, если физически договор поставки, оказания услуг, выполнения работ не заключался?
По общему правилу, прописанному в ст. 158 ГК РФ, сделки могут заключаться как в устной, так и письменной форме.
- Устные сделки имеют ограниченный круг, а с оформленным письменным договором легче подтвердить ранее достигнутые договоренности.
- Но, как часто бывает на практике, — стороны пожали друг другу руки и на этом договорные отношения закончились.
- А итог может оказаться плачевным: одна сторона, выполнившая работы, требует оплаты, другая сторона, заплатившая аванс — выполнения работ.
- Для начала выясним, а как вообще может быть заключен договор.
1. Как может быть заключен договор?
Гражданским законодательством предусмотрено заключение договора в любой форме, кроме случаев, когда для конкретных сделок установлена «своя» форма (п.1 ст.434 ГК РФ).
В свою очередь, договор в письменном виде может быть в виде: одного документа, в т.ч. составленного в электронном виде и подписанного обеими сторонами, обмена письмами, телеграммами, иными данными (п. 2 ст. 434 ГК РФ).
Например, компания направила по электронной почте в адрес другой компании проект договора-оферты поставки и предъявило счет на оплату товара. В свою очередь, вторая компания частично оплатила счет. Указанный платеж расценивается как акцепт и заключение договора (Постановление АС Волго-Вятского округа от 04.06.2021 № А82-4606/2020).
2. Какие факты свидетельствуют о заключении договора, если на бумаге его не было?
Проанализируем судебную практику, когда стороны не заключали «бумажный» договор, но требовали признать сложившиеся договорные отношения со всеми вытекающими отсюда последствиями.
2.1. Постановка тепловой энергии в отсутствие письменного договора
Энергоснабжающая компания поставила тепловую электроэнергию в административное здание, принадлежавшее другой компании. За фактически поставленные объемы электроэнергии оплаты не было.
Суд пришел к выводу, что несмотря на отсутствие письменного договора, между сторонами имеют места договорные отношения, факт и объем поставленной теплоэнергии подтвержден данными учета энергии, стоимость соответствует утвержденным тарифам (ст.539 ГК РФ).
Поэтому с покупателя взыскали долг и неустойку (Постановление АС Волго-Вятского округа от 09.03.2021 г. №А39-2234/2020).
Не стоит забывать, что современный способ избежать возможных негативных факторов для бизнеса — это юридическая консультация. Поэтому в случае, если вы сомневаетесь в правомерности каких-либо действий со стороны заказчика или партнера, лучше незамедлительно обратиться за помощью к высококвалифицированному специалисту.
2.2. Наличие накладной позволяет признать отношения разовой сделкой купли-продажи
Поставщик поставил товар на общую сумму 6,4 млн рублей и выписал накладную на отпуск материалов на сторону. Накладная была подписана сторонами без замечаний. Однако покупатель не оплатил поставленный в его адрес товар и в суде заявил, что никакого договора поставки он не заключал. А полученный от поставщика товар хранил, чтобы потом найти на него покупателей.
При этом покупатель сетовал, что поставщик не выставил в его адрес счет-фактуру на поставленные товары.
Но, как отметили судьи, наличие в накладной на отпуск материалов сведений о наименовании, количестве, стоимости товаров, а также подписание этого документа другой стороной, дает основание считать фактические действия сторон — разовой сделкой купли-продажи. А счет-фактура не является документом, который подтверждает поставку товара, а используется исключительно в налоговых целях.
Довод ответчика о том, что накладная подписана неуполномоченным лицом и имеет ошибки в бухгалтерском учете, также был отклонен судом. Как отметили судьи, данные первичных документов должны содержать достоверные данные об операции, а насчет подписи — полномочия подписанта вытекали из фактической обстановки, в которой он действовал.
Так, на основании накладной можно доказать наличие договора и взыскать долги и санкции с покупателя (Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 05.06.2019 № А33-23920/2018).
Также на основании товарно-транспортной накладной и акта сдачи отходов, было доказано оказание услуг по вывозу и размещению отходов (Решение АС Республики Башкортостан от 09.12.2020 № А07-9046/2020).
В следующей статье мы продолжим рассказывать о различных фактах заключения договора. Поэтому подписывайтесь на нас и следите за выходом новых публикаций.
Вторую часть статьи можно прочитать по ссылке.
Определение судом применимого права к договору с иностранным элементом при отсутствии прямо выраженной воли сторон
- Заключая внешнеэкономическую сделку стороны вправе оговорить как место разрешения споров, так и национальное законодательство, которое будет регулировать правоотношения сторон сделки.
- Однако я в своей практике несколько раз сталкивался с ситуациями, когда контрагенты выбирают, например, российский арбитражный суд в качестве места разрешения споров, но при этом упускают из вида вопрос о применимом праве, оставляя его неурегулированным прямо.
- В случае возникновения спора и при отсутствии волеизъявления сторон в отношении применимого к договору права, выбор применимого права будет осуществлять суд, компетентный рассматривать данный спор, в рассматриваемом примере – российский арбитражный суд.
- Клиент в такой ситуации задает закономерный вопрос: право какой страны применит суд, разрешая спор?
С практической точки зрения ответ на этот вопрос не всегда будет однозначным. Попробуем выделить основные подходы к определению применимого права к договору с иностранным элементом, содержащиеся в российских коллизионных нормах и выработанные судами при применении этих норм.
Суду доступен ряд тестов, по результатам одного или нескольких таких тестов суд осуществляет выбор применимого права.
- Тест на решающее исполнение (формальный подход).
Согласно пункту 33 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 № 24 «О применении норм международного частного права судами Российской Федерации» (далее – Постановление № 24) судом при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве применяются положения статьи 1211 ГК РФ.
Пункт 1 данной статьи говорит о том, что при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве, к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.
Неисчерпывающий перечень лиц, осуществляющих решающее исполнение по той или иной сделке, содержится в пункте 2 данной статьи. К примеру, в договоре купли-продажи лицом, осуществляющим решающее исполнение, является продавец, в договоре займа – займодавец (кредитор), в договоре подряда – подрядчик и т. д.
На примере договора займа применение теста на решающее исполнение можно проиллюстрировать постановлением Арбитражного суда Московского округа от 10.07.2018 № Ф05-10552/2018 по делу № А40-239807/17:
Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся, в частности заимодавцем (кредитором) — в договоре займа (кредитном договоре).
В данном случае займодавцем выступил резидент Республики Украина… Однако, как усматривается из решения третейского суда, третейский суд применил к спорным правоотношениям сторон право Российской Федерации, тем самым нарушил соглашение сторон о праве, подлежащем применению.
При этом нельзя не отметить формальность данного подхода, поскольку данный подход не учитывает всей совокупности обстоятельств из взаимоотношений сторон. Вместе с тем в российских судах (в особенности первой инстанции) преобладает именно такой формальный подход.
Тем не менее коллизионная норма о решающем исполнении не является безусловной к применению, поскольку закон позволяет применять иные способы определения права, исходя из конкретных обстоятельств дела.
- Тест на тесную связь с правом конкретной юрисдикции.
Из смысла пункта 9 статьи 1211 ГК РФ следует, что если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, где находится сторона, осуществляющая решающее исполнение, то к договору подлежит применению право той страны, с которой договор более тесно связан.
В пункте 36 Постановления № 24 также указано, что в исключительных случаях суд не применяет коллизионные нормы о решающем исполнении.
Там же Верховный суд разъясняет, что суду следует указать причины, по которым он считает договор явным образом более тесню связанным с правом иной страны.
Учитывая необходимость обеспечения предсказуемости и определенности договорного статута, суду при оценке совокупности обстоятельств дела, по общему правилу, следует принимать во внимание только те обстоятельства, которые сложились на момент заключения договора, а не появились позднее.
Проанализировав судебную практику, я выявил следующие обстоятельства, которые могут свидетельствовать суду о более тесной связи договора с правом конкретной юрисдикции.
- место заключения и исполнения договора
Договор более тесно связан с правом той юрисдикции, на территории которой он заключен и исполнялся, постановление Арбитражного суда Московского округа от 19.02.2019 № Ф05-455/2019 по делу № А41-24493/2018:
поскольку во внешнеэкономических контрактах сторонами не определено применимое право, контракты заключены на территории Российской Федерации, равно как и спорные договоры цессии, исполнение договоров происходило на территории Российской Федерации, из совокупности обстоятельств дела следует, что спор подлежит рассмотрению по законодательству Российской Федерации на основании п. 9 ст. 1211 ГК РФ.
Язык, приоритетный для договора, может свидетельствовать о более тесной связи договора с правом соответствующей юрисдикции, постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.12.2017 № Ф05-17821/2017 по делу № А40-255169/16:
содержание договоров займа свидетельствует о тесной связи с [правом] Российской Федерации, так как … [в том числе] установлен приоритет русского текста договора над английским
- место нарушения обязательства
Внешнеэкономический договор. Как избежать рисков
При заключении и исполнении внешнеэкономических сделок стороны несут риски, поскольку помимо законодательства Республики Беларусь необходимо знать еще и законодательство контрагента. В интервью юрист-практик расскажет о том, на что нужно обращать внимание при заключении внешнеэкономического договора.
- Какие условия целесообразно включить во внешнеэкономический договор?
- Для того чтобы минимизировать риски при заключении внешнеторговой сделки, обратите внимание:
- 1) на проверку контрагента и его финансового состояния и деловой репутации.
Существуют бесплатные информационные базы, которые позволяют оценить возможные риски при заключении договора с конкретным контрагентом. Например, при подготовке договора был проанализирован банк судебных решений и картотека арбитражных дел на ресурсе.
Согласно полученной информации выяснилось, что в отношении поставщика было возбуждено порядка десяти судебных дел о расторжении договора поставки и возврате предоплаты. То есть имела место систематическая непоставка оплаченного товара со стороны потенциального контрагента.
Это привело к решению в отказе в дальнейшем сотрудничестве с указанным лицом на предложенных последним условиях о предоплате;
- 2) заключение внешнеторговых сделок с учетом императивных положений законодательства Республики Беларусь.
- Например, во внешнеторговый договор обязательно нужно включить условия:
- — о расчетах;
- — стоимости товаров .
- Иначе договор может быть признан незаключенным;
- 3) условия внешнеторговой сделки относительно применимого к ней материального права.
- Если стороны внешнеторгового договора не избрали применимое право, суд определяет его, исходя из коллизионных норм своего законодательства.
- Например, по законодательству Республики Беларусь, если в договоре купли-продажи стороны не избрали применимое право, то к нему применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона договора — продавец ;
- 4) условия о порядке рассмотрения споров.
- Отсутствие такого условия может осложнить разрешение спора между сторонами и исполнение решения суда, вынесенного в Вашу пользу;
- 5) анализ перспектив реального исполнения исполнительного документа в принудительном порядке на территории иностранного государства;
- 6) определение списка уполномоченных лиц (например, на приемку товара);
- 7) порядок обмена документами и письмами в случае использования электронных каналов связи;
- 8) формирование досье контрагента и надлежащий документооборот с фиксацией отправки/получения второй стороной тех или иных документов.
- Для формирования досье контрагента рекомендуем (до заключения сделки) запросить следующие документы:
- — свидетельство о госрегистрации;
- — свидетельство о постановке на налоговый учет;
- — учредительные документы;
- — выписка из ЕГРЮЛ;
- — копия лицензии на осуществление деятельности по договору, если эта деятельность подлежит лицензированию;
- 9) «привязку» цены договора к иностранной валюте или закрепление механизма минимизации девальвационных и инфляционных процессов (возможность корректировки стоимости);
- 10) условия о мерах ответственности за просрочку оплаты.
- В каждом конкретном случае те или иные условия приобретают существенное значение в зависимости от распределения рисков неисполнения договора между сторонами сделки.
- Для контроля за исполнением заключенного договора рекомендуем организовать внутрикорпоративные процедуры:
- 1) организация функций «Менеджер клиента/контрагента» путем возложения работы с конкретным контрагентом на соответствующего сотрудника;
2) систематизация и хранение документов по исполнению договора (в том числе электронной переписки, факсовых документов и т.д.);
3) отслеживание информации о контрагенте, состоянии его активов (сведения о ликвидируемых субъектах, сведения о банкротствах, информация о судебных разбирательствах, информация об исполнительных производствах, получение кредитных досье и т.д.);
- 4) четкое и оперативное реагирование на задержку платежей.
- Что можно порекомендовать по составлению договора, когда контрагент-нерезидент настаивает на праве и подсудности государства, резидентом которого он является (невыгодных резиденту)?
- Отдельные условия договора необходимо оценивать с учетом баланса интересов сторон согласно всей структуре правоотношений.
- В случае если риск неисполнения договора связан с действиями одной стороны, то договор балансируется включением удобных для второй стороны условий о порядке рассмотрении спора, о применимом праве, о мерах обеспечения исполнения обязательств второй стороной.
Например, в случае внесения предоплаты по договору поставки риск неисполнения договора несет покупатель. Поэтому вполне логично требование включить в договор условия о применимом праве и месте рассмотрения споров, которые выгодны именно покупателю.
Таким образом, соглашаясь на отдельные условия одной стороны, необходимо предложить иные условия договора, направленные на соблюдение баланса интересов стороны в договоре.
Безусловно, следует отметить, что в ряде случаев переговорные позиции сторон изначально не равны при заключении сделки, поэтому сторона, находящаяся в слабой позиции, иногда просто принимает на себя риски включения в договор предложенных второй стороной условий о применимом праве и порядке рассмотрения споров.
- Какой суд целесообразней выбрать: национальный или арбитражный?
- При принятии решения о выборе суда необходимо:
- — оценить наличие международных договоров о правовой помощи, которые содержат порядок признания решений государственного суда одной стороны на территории другой, а также оценить практику признания решений иностранных судов на территории соответствующего государства;
- — оценить возможность лоббирования интересов одной стороны в государственных судах на территории государства, резидентом которого она является, в случае возникновения судебного спора;
— сопоставить расходы и сроки рассмотрения дела тем или иным судом с потенциальной суммой спора.
Иногда расходы на последующую защиту своих интересов в выбранном арбитражном суде или сроки рассмотрения спора могут привести к экономической нецелесообразности такой защиты.
Соответственно на стадии заключения договора включение арбитражной оговорки также может быть экономически нецелесообразным.
- Таким образом, национальный суд будет целесообразно выбрать:
- — при наличии международного договора или сложившейся правоприменительной практики нивелирующей риски стороны при осуществлении процедуры признания решения национального государственного суда на территории иностранного государства. Однако в любом случае знание правоприменительной практики государственных судов иной юрисдикции по вопросу признания решений государственных судов Республики Беларусь довольно сложно выяснить ввиду необходимости специальных познаний, которыми, как правило, владеют иностранные юристы;
- — при экономической нецелесообразности рассмотрения спора в арбитражном суде в случае возникновения спора.
Во всех остальных случаях в целях снижения рисков при осуществлении процедуры признания решения иностранного государственного суда в ином государстве целесообразно выбрать арбитражный суд.
При этом необходимо предварительно проверить, ратифицирована ли государством второй стороны Конвенция ООН «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений» (заключена в г.
Нью-Йорке 10.06.1958).
Обязательно ли во внешнеторговом договоре предусматривать обязательный досудебный порядок урегулирования спора?
Требования относительно обязательного включения в договор условия относительно порядка досудебного урегулирования спора нет.
Наличие такого условия может быть использовано второй стороной для затягивания процедуры переговоров, что лишает добросовестного субъекта возможности реализации права на судебную защиту.
Более того, на практике иногда время, направленное на досудебное урегулирование спора, используется недобросовестным субъектом в целях сокрытия активов и совершения действий, направленных на невозможность или затруднения реального исполнения судебного решения в случае его вынесения в Вашу пользу.
Как выбрать между российским и иностранным правом: разъяснения ВС — новости Право.ру
«Автомобильная компания «ДерВейс» собирала автомобили китайской марки Geely в свои цехах в Черкесске. Для этого компания закупала комплектующие у китайских компаний.
В контрактах на поставку было указано, что соглашения «толкуются и регулируются Конвенцией Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция).
Стороны также указали, что по всем вопросам, относящимся к контракту, которые не урегулированы Конвенцией, стороны применяют нормы права законодательства Швеции.
Поставка комплектующих производилась с 2010 года по 7 июля 2015 года. Но «ДерВейс», как решили поставщики, лишь частично оплатила полученные детали. Китайские компании решили не заниматься взысканием долга самостоятельно и продали право требования к «ДерВейс» своей российской «дочке», компании «Джили-Моторс».
В суд «Джили-Моторс» обратилась только в августе 2019 года – с момента последней поставки на тот момент прошло чуть больше четырех лет. Российская «дочка» китайской корпорации потребовала включить ее требование (более 9 млрд руб.) в реестр кредиторов компании «ДерВейс», которую к тому моменту уже признали банкротом (дело № А25-755/2019).
Пропустили срок
Суды трех инстанций не пустили «Джили-Моторс» в реестр.
Они решили, что заявитель пропустил срок исковой давности: как трехлетний по российскому праву и шведскому праву, так и четырехлетний по китайскому праву и по Нью-Йоркской Конвенции Организации Объединенных Наций об исковой давности в международной купле-продаже товаров. Суды объяснили, почему применили Нью-Йоркскую конвенцию для разрешения спора: стороны не исключили ее действие в договоре, а сама она является частью Венской конвенции.
Практика ВС посчитал срок исковой давности после отмены судебного приказа
Суды отказали в применении десятилетнего срока исковой давности по шведскому законодательству, на чем настаивала «Джили-Моторс». Судам не хватило доказательств, достоверно подтверждающих довод заявителя о десятилетнем сроке.
В то же время без удовлетворения осталось ходатайство компании об экспертизе по шведскому праву. Также суд проигнорировал заключение шведского адвоката, которое предоставили юристы «Джили-Моторс».
Вместо этого суд обратился в региональное управление Минюста, но там сослались на собственную некомпетентность в этом вопросе.
Компания подала жалобу в Верховный суд. «Джили-Моторс» настаивала, что для коммерческих правоотношений, не связанных с потребительскими, по законодательству Швеции общий срок исковой давности составляет 10 лет. А суды нарушили нормы процессуального права, отклонив этот довод и доказательства, положенные в его основу.
Спор без конвенций
Экономколлегия ВС, которая в начале марта вернула спор на новое рассмотрение, спустя две недели выпустила подробную мотивировку своего решения.
Во-первых, суд отметил, что во внешнеторговых контрактах, положенных в основу требований «Джили-Моторс», имелась оговорка о применимом праве. Поэтому этот вопрос подлежал разрешению в первоочередном порядке.
Процесс «Четыре права»: ВС решал, применять ли иностранные нормы в споре об исковой давности
Во-вторых, использовать положения международных конвенций при разрешении спора было не нужно. «В данном случае нормы Венской конвенции применяются в качестве альтернативы материальным нормам национальных правопорядков», – указал ВС. К тому же ни специальные положения конвенции, ни общие принципы, на которых она основана, не регулируют вопросы исковой давности.
В-третьих, суды ошибочно применили в споре и Нью-Йоркскую конвенцию. Она является самостоятельным международным договором, а не частью Венской конвенции, указал ВС. «Гармонизация этих конвенций не делает их единым документом. Венской конвенции в редакции Нью-Йоркской конвенции не существует», – поправил суд нижестоящие инстанции.
Таким образом, ВС сделал вывод, что в этом споре по вопросам исковой давности нужно было применять законодательство Швеции, на котором сошлись стороны в договоре.
Jura novit curia
В своем определении ВС напомнил о принципе Jura novit curia («Суд знает законы»), согласно которому именно суд обязан выбирать норму, которая подлежит применению в споре.
Процессуальная активность суда по исследованию вопросов права должна быть существенно выше, чем при решении вопросов по фактическим обстоятельствам дела, указала экономколлегия.
В этом деле вопрос о содержании шведского права можно было решить посредством судебного запроса в компетентные органы или организации, а также с помощью заключения эксперта. При правильном подходе суда к вопросу процесс не затягивался бы, объясняет ВС.
Суд мог заблаговременно предъявить специальные требования к заключению эксперта, указав на необходимость ссылок на нормы иностранного права, практику их официального толкования и применения, включая разъяснения судебных инстанций, примеры разрешения сходных конфликтных ситуаций.
А чтобы избежать последующего упрека экспертов в самостоятельном разрешении конкретного дела, вопросы о содержании норм иностранного права нужно было сформулировать применительно к абстрактной правовой ситуации.
Практика Верховный суд разрешил оплачивать судебные расходы уступкой
Но Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики фактически самоустранился от выбора нормы права и не сделал практически ничего, чтобы правильно ее установить. «Обращения в региональное управление Минюста России явно недостаточно, учитывая ответ о его некомпетентности в этом вопросе», – объяснили судьи ВС в определении.
Суд не мог переложить обязанность по определению нормы права на «Джили-Моторс». Та могла содействовать суду, что и пыталась сделать, предоставив заключение шведского адвоката.
Но суд забраковал его, указав на отсутствие заверенного перевода документа и сославшись на неосведомленность экспертов об обстоятельствах спора.
«Анализ экспертом отношений сторон был бы явно излишен, так как он повлек бы неотносимость и недопустимость правового заключения», – указал ВС.
Без российского права
ВС обратил внимание и на другую ошибку судов. Первая инстанция сослалась на затянутость процесса как на оправдание невозможности разрешения вопроса о применимом праве.
Такая ссылка несостоятельна, указала тройка судей под председательством Сергея Самуйлова.
«Вопрос носил первоочередной характер, и правовой механизм его разрешения должен был быть запущен самим судом еще в самом начале разрешения судебного спора», – объяснили они.
А из-за того, что суд не предпринял должных усилий для выбора нормы права, он предпочел решить спор по нормам российского права. Но поступать так было нельзя.
«Игнорирование судами оговорки о применимом праве противоречит принципам свободы договора и автономии воли, подрывает разумные ожидания сторон сделки и стабильность внешнеторгового оборота».
Теперь спор заново рассмотрит АС Карачаево-Черкесии с учетом всех разъяснений, которые дал Верховный суд.
Руководитель практики разрешения споров и банкротства Федеральный рейтинг.
группа Семейное и наследственное право группа Управление частным капиталом группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Интеллектуальная собственность (включая споры) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения группа Природные ресурсы/Энергетика группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
Сергей Бакешин отмечает, что в целом выбор применимого права обычно не составляет для судов проблемы. «Вместе с тем российские суды охотнее применяют хорошо известное им российское право, чем право других стран», – рассказывает эксперт.
По его словам, определение ВС не содержит позиций, существенно меняющих правоприменительную практику по таким спорам.
«Но оно четко, подробно и последовательно описывает тот алгоритм, которым должен руководствоваться суд при определении применимого права и при уяснении содержания норм иностранного права», – считает Бакешин.
В связи с этим оно может быть полезно практикующим юристам в качестве методического руководства.
- Верховный суд РФ
- Экономколлегия ВС
Что нужно знать при заключении внешнеторгового договора
- На стадии заключения внешнеторгового договора все ситуации, которые могут возникнуть в будущем, предусмотреть невозможно. Однако можно выделить отдельные аспекты, на которые необходимо обратить пристальное внимание с целью минимизировать риски, связанные с защитой нарушенных прав
- Преддоговорная работа и проверка контрагента
- Чтобы свести к минимуму риски на стадии заключения внешнеторгового договора, прежде всего следует проверить финансовое состояние и деловую репутацию контрагента по сделке.
- Для этих целей можно запросить у контрагента свидетельство о государственной регистрации, свидетельство о постановке на налоговый учет, учредительные документы, выписку из единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, копию(и) лицензии на осуществление деятельности по договору, если она подлежит лицензированию.
- Необходимо предусмотреть и реквизиты договора: дата и место заключения договора, название сторон, их уполномоченные лица (представители), юридические адреса, банковские и другие реквизиты (например, отгрузочные реквизиты для железнодорожных отправок).
Также необходимо иметь в виду, что в соответствии с п. 1 ст. 44 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) термин «организация» является синонимом термина «юридическое лицо». При этом следует помнить, что не всякая организация является юридическим лицом.
Справочно
В зарубежных правовых системах встречаются организационные формы, знакомые белорусскому законодательству, однако имеющие разный статус.
Например, законодательство Великобритании и некоторых штатов США не признает полные товарищества юридическими лицами, но, тем не менее, допускает их к участию в коммерческом обороте.
В Беларуси же в соответствии со ст. 66 ГК полные товарищества являются юридическими лицами.
Применение императивных норм белорусского законодательства
В ст. 1100 ГК закреплено, что при рассмотрении спора белорусский суд обязан применять императивные нормы права Республики Беларусь, регулирующие соответствующие отношения.
Поэтому, заключая внешнеторговый договор, белорусский субъект хозяйствования должен учитывать данные нормы, так как они будут действовать вне зависимости от применимого права.
В правоприменительной практике к таковым относятся нормы административного, валютного, налогового, таможенного законодательства Республики Беларусь.
Выбор компетентного органа по рассмотрению споров
- Основной фактор защиты контрагентом своих прав и законных интересов при заключении внешнеторгового договора – это выбор компетентного органа, способного разрешить возникший конфликт.
- Ошибки при его определении могут помешать контрагентам избежать рисков в силу возможного незнания порядка рассмотрения споров в иностранном государственном или арбитражном (третейском) суде, издержек при рассмотрении спора (например, отсутствие возможности привлечь иностранного адвоката или юриста), срока рассмотрения споров и др.
- Здесь необходимо понимать два ключевых аспекта:
- какой суд будет рассматривать возникший спор – государственный или арбитражный (третейский);
- суд какого государства будет разрешать возникший спор.
В пользу государственного суда говорит четкая регламентация процедуры рассмотрения спора, властный аппарат исполнения решения, наличие международного договора и судебной практики.
Важно! Решения государственных судов Республики Беларусь признаются и приводятся в исполнение на территории иностранных государств только в рамках заключенных международных соглашений, регламентирующих такую процедуру, либо на основании взаимности (ч. 1 ст.
245 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, далее – ХПК). Например, между Республикой Беларусь и Российской Федерацией заключено Соглашение о порядке взаимного исполнения судебных актов хозяйственных судов Республики Беларусь и арбитражных судов Российской Федерации от 17.01.2001.
Исходя из положений данного документа признания решений хозяйственных (арбитражных) судов на территории Республики Беларусь и Российской Федерации не требуется.
Такие решения приводятся в исполнение в соответствии с национальным режимом страны исполнения на основании судебных приказов (исполнительных листов) хозяйственных (арбитражных) судов.
Соглашение предусматривает, что судебный приказ экономического суда Республики Беларусь является исполнительным документом на территории Российской Федерации, как и исполнительный лист суда Российской Федерации на территории Республики Беларусь. Эти документы направляются в службу судебных исполнителей (судебных приставов) напрямую и исполняются без процедуры признания.
В иных случаях целесообразно выбрать арбитражный суд, предварительно обязательно проверив, ратифицирована ли государством контрагента Конвенция ООН «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений» 1958 г.
Для признания и исполнения решений суда Республики Беларусь на территории иностранного государства необходимо пройти процедуру признания в компетентных органах страны должника.
Таким образом, чтобы исполнить решение белорусского суда на территории другого государства должника, взыскатель обязан пройти повторную судебную процедуру проверки правильности вынесенного судом постановления: обратиться в компетентные органы страны должника за решением вопроса о принудительном исполнении решения белорусского суда.
В процессе процедуры признания и исполнения проверяется соблюдение судом процедур разрешения спора: был ли должник извещен надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, не нарушает ли вынесенное решение основных принципов права иностранного государства и т.д.
Так или иначе существует риск непризнания вынесенного судом Республики Беларусь решения иностранным государством. Для белорусского субъекта хозяйствования это означает повторное обращение в суд, только уже по месту нахождения должника (ст. 164 ХПК).
В случае выбора суда страны должника возможность получить судебное решение становится привлекательнее ввиду отсутствия необходимости процедуры признания, поскольку исполнение будет происходить на территории страны суда.
Несмотря на существенный плюс, нужно учитывать затраты, связанные с территориальной удаленностью суда, необходимостью привлечения компетентного представителя и т.п.
Кроме того, судебное разбирательство может растянуться на долгое время.
Большую роль при согласовании сторонами внешнеторгового договора играет правильное составление арбитражной оговорки (арбитражного соглашения). Она должна быть четкой, однозначно интерпретирующей намерение сторон передать спор на рассмотрение в арбитражный суд. При отсутствии точности формулировки (например, неточность указания суда) может возникнуть конфликтная ситуация.
Практика