О правах владельцев привилегированных акций

Привилегии любят все! И если вы хотя бы раз заглядывали в полный список доступных инструментов на Московской бирже, то вы могли там увидеть наряду с обыкновенными привилегированные акции. Какие же привилегии они дают своим владельцам? Всегда ли они лучше обыкновенных акций? Давайте разбираться.

Чем отличаются привилегированные акции от обычных

Привилегированные акции часто называют «префами», а привычные нам обычные — «обычками». Для краткости мы в будущем будем иногда их так называть. И те, и другие входят в уставной капитал организации.

Одна и та же компания имеет право выпускать одновременно оба типа акций. На бирже привилегированные акции обозначаются буквой P в конце кода (например, SBERP). В России этот финансовый инструмент широко распространен.

Так, на Московской бирже торгуются более 50 привилегированных акций российских эмитентов.

А вы хорошо знакомы с обыкновенными акциями? Освежите знания, прочитав статью: «Виды и классификация ценных бумаг».

Чем же префы отличаются от обычных акций? Ключевое отличие привилегированных акций состоит в том, что они дают более гарантированный доход. Посудите сами: владельцы обычных акций могут рассчитывать на дивиденд, но они почти никогда не могут рассчитать его точный объем.

Да и сам факт выплаты дивидендов никогда точно спрогнозировать нельзя. Размер дивидендов, выплачиваемых по обыкновенным акциям, всегда зависит от финансовых результатов. А привилегированные акции дают право на фиксированный доход.

Эта сумма может измениться со временем, но она не будет прямо зависеть от финансовой отчетности. Выплачиваемые по привилегированным акциям дивиденды определяет руководство фирмы.

Это может быть фиксированная сумма (например, по 3 рубля за каждую акцию в портфеле), фиксированный процент от капитала и так далее.

Как вы знаете, компания не всегда выплачивает дивиденды по акциям. Если настал неблагоприятный период, совет директоров может решить не выплачивать дивиденды в этом периоде, и это будет абсолютно законное решение. По привилегированным акциям доход тоже не всегда выплачивается.

Однако, какая схема выплат ни была бы выбрана, руководство компании обязано сначала обеспечить выплаты по префам, а только после этого — по обычкам. Как это работает на практике? Предположим, что у компании был тяжелый год, но все не так уж и плохо. Она решает поднять свой престиж и выплатить дивиденды.

Сначала она обязана отложить в бюджете деньги на дивиденды по привилегированным акциям. Если после этого остались еще свободные средства, они могут пойти на выплаты по «обычкам» (а могут и не пойти).

Вот какие права предоставляют привилегированные акции своим владельцам — если компания способна что-то выплачивать, в первую очередь она выплатит именно им.

Еще одна особенность — порядок банкротства.

Если компания ликвидируется, то владельцы обыкновенных акций могут не получить ни копейки (несмотря на то, что юридически они являются совладельцами фирмы), и это абсолютно законно, то есть в суд на компанию-банкрота за отсутствие выплат не подать. Другое дело — префы.

Привилегированные акции, в отличие от обыкновенных, предоставляют своим держателям приоритет при возврате инвестиций. На практике это обычно выливается в выкуп акций компанией перед банкротством, но об этом мы поговорим чуть ниже.

Права владельцев привилегированных акций

Какие права есть у владельцев привилегированных акций? Их точный набор зависит от решения руководства компании. Но есть и общий, наиболее распространенный перечень прав. Рассмотрим его:

Что значит привилегированные акции и какими правами они наделяют владельца

Уставный капитал акционерных обществ состоит из акций, которые бывают разных видов, в частности обычными и привилегированными. О том, чем они отличаются и какие особые права дают владельцам, читайте далее.

Акция — это именная ценная бумага, которая удостоверяет обязательственные права ее собственника по отношению к акционерному обществу (п. 1 ст. 2 ст. 25 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ и ст. 143 ГК РФ).

Обладатель акций имеет право:

получать доходы в виде дивидендов;
участвовать в управлении акционерной компанией;
претендовать на долю имущества, оставшегося после ликвидации компании.

Акции бывают различных видов, в том числе обычными и привилегированными (ст. 32 закона № 208).

Обычные акции:

дают право голоса на общем собрании акционеров по любым вопросам;
не гарантируют получение прибыли в виде дивидендов.

Привилегированные акции:

дают право на получение дивидендов;
в большинстве случаев не дают права голоса на общем собрании акционеров.

В «КонсультантПлюс» есть готовые решения, в том числе о том, что такое обыкновенные акции, чем они отличаются от привилегированных акций. Если у вас еще нет доступа к системе, оформите пробный онлайн-доступ бесплатно. Вы также можете получить актуальный прайс-лист К+.

Виды привилегированных акций

Привилегированные акции делятся на виды:

Кумулятивные. Дивиденды накапливаются, а выплаты производятся в срок, который закрепляется в уставе (п. 2 ст. 32 закона № 208).
Преимущественные. Прибыль по таким акциям можно получить раньше других акционеров, в том числе собственников привилегированных акций другого типа. Однако не гарантированы выплаты при ликвидации компании.
Конвертируемые. Этот тип ценных бумаг может быть преобразован в обыкновенные акции.
Акции с неопределенным размером дивиденда. Если уставом не утвержден размер прибыли, выплачиваемой на основании ценной бумаги, ее обладатель вправе получать деньги наравне с владельцами обыкновенных акций и по такой же величине.

Преимущества и недостатки привилегированных акций

Можно выделить положительные и отрицательные моменты привилегированных акций.

Плюсы:

Порядок выплат и размер прибыли для привилегированных акций определяется уставом общества и не зависит от того, какое решение будет принято на общем собрании акционеров. Доход может выплачиваться в форме процентов от номинальной стоимости акций или в фиксированной денежной сумме (пп. 10.1 и 11.1 ст. 48 закона № 208).
Есть возможность получить прибыль за предыдущий отчетный период (месяц, квартал), когда она не производилась.
В случае ликвидации компании привилегированные акционеры обладают преимуществом в очередности получения оставшихся дивидендов и денег по итогам процедуры (ст. 23 закона № 208);
Если после оплаты долгов у АО останутся финансовые накопления, в первую очередь они делятся пропорционально между привилегированными акционерами, а уже потом — между владельцами обычных акций.

Минусы:

В уставном капитале ограничен процент участия владельцев привилегированных акций — не более 25%.
Владельцы привилегированных акций не могут принимать решения по большинству вопросов, относящихся к компетенции общего собрания акционеров (ч. 1 ст. 32 закона № 208).

Уставом общества предусматриваются дополнительные преимущества для привилегированных акций разного типа.

Особые права владельцев привилегированных акций

Кодекс ПЧСД: Права акционеров

Характеристика базовых прав акционеров-владельцев обыкновенных акций

Вопрос о правах акционеров в акционерном обществе является одним из ключевых в рамках корпоративного управления(КУ). Более того, гармоничное сосуществование разных акционеров в обществе во многом и определяет уровень КУ. Однако, качественное корпоративное управление требует правильного понимания целого ряда нюансов, как лежащих на поверхности, так и скрытых глубоко внутри.

Следует отметить тот факт, что право собственности на имущество акционерного общества не принадлежит полностью крупнейшему акционеру или акционеру, владеющему контрольным пакетом. Принципы работы акционерного общества базируются на совместном владении бизнесом большим количеством акционеров.

Это юридическая конструкция, которая развивается сотни лет и впитала опыт огромного количества различных деловых ситуаций. Наличие большого количества независимых акционеров (собственников) акционерного общества – один из основных отличительных признаков данной организационно-правовой формы.

Поэтому отсутствие единого собственника не означает отсутствие собственников в принципе. Бессмысленно отрицать тот факт, что, владея разным количеством акций, акционеры могут оказывать разное влияние на деятельность компании.

Более того, законодательство предусматривает возникновение ряда прав акционеров после того, как их доли превысят определенные пороговые значения. Но наличие дополнительных прав у крупных акционеров вовсе не исключает миноритарных акционеров из состава совладельцев бизнеса.

Большая доля акций – это не возможность принять решение в свою пользу, а лишь возможность принять решение, которое будет распространяться на всех (пропорционально доле, но одинаково!).

Каждый из акционеров, независимо от размера участия, имеет право на все экономические достижения акционерного общества пропорционально своей доле.

То есть создаваемая бизнесом экономическая выгода на одну акцию должна быть одинаковой, вне зависимости в рамках крупного или мелкого пакета осуществляется владение этой акцией. В современной истории акционерная форма собственности — это оптимальная и жизнеспособная форма, сформированная практикой. Именно такая форма наиболее конкурентна для реализации масштабных проектов и объединения усилий и ресурсов большого числа участников. Также это способ жизни бизнеса, который позволяет ему существовать в течение длительного временного периода (превышающего срок жизни отдельного человека).

Также необходимо различать два понятия: права на саму ценную бумагу и права, вытекающие из владения ценной бумагой. Владелец акции обладает правом собственности на акцию. А уже сама акция дает ему определенные права собственника, предусмотренные законодательством.

Исходя из природы акции как делового финансового инструмента, акцию как ценную бумагу характеризует базовый объем прав:

право на участие в управлении акционерным обществом;
право на долю в прибыли в виде дивидендов;
право на получении части имущества при ликвидации.

Особо отметим, что акция НЕ ДАЕТ акционеру право требовать конкретное имущество или его часть. Это имущество принадлежит обществу и учитывается на его балансе.

Зачастую именно здесь возникает непонимание прав акционера: дескать, если нет права собственности на имущество, значит, акция не дает никакого права собственности вообще.

Под правом собственности акционера следует понимать право на часть результатов работы общества (дивиденды, имущество при ликвидации), реализуемое путем участия в управлении обществом, а при необходимости – путем защиты своих прав в суде.

Помимо базовых прав, определяющих сущность акции как ценной бумаги, имеющей долевую природу (основанную на отношении совладения), законодательство содержит еще целый ряд прав, которыми может воспользоваться владелец акции. Полный перечень этих прав содержит закон «Об акционерных обществах». Среди наиболее важных отметим:

право свободно распоряжаться своими акциями без согласия общества и других акционеров;
преимущественное право приобретения акций, размещаемых в рамках дополнительной эмиссии обществом;
право требовать выкупа обществом принадлежащих акций в случаях, предусмотренных законодательством;
право получать информацию о деятельности общества и знакомиться с уставом и т.д.

Кроме того, появление ряда прав у акционера ставится в зависимость от его доли в акционерном обществе (созыв внеочередного собрания, выдвижения кандидатов в органы управления обществом и т.д.). ПЧСД должен следить за тем, чтобы такие акционеры могли реализовать дополнительно предусмотренные права, а органы управления не чинили им в этом препятствий.

Характеристика базовых прав акционеров-владельцев привилегированных акций

Обыкновенные и привилегированные акции — Юридическая консультация

Согласно действующему законодательству РФ акция — это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая определенные права ее владельца (акционера).

Все эмиссионные ценные бумаги в настоящее время являются бездокументарными.

Роскошные бумаги с красивым гербовым бланком на сегодняшний день не более чем кинематографический и литературный стереотипы, отголоски прошлого, когда акции выпускались в документарной форме.

Учет ценных бумаг ведут профессиональные участники рынка — регистраторы и депозитарии. Указанные организации должны иметь лицензию на осуществление такого вида деятельности, выданную Банком России.

Корпоративные права владельцев на эмиссионные ценные бумаги удостоверяются в системе ведения реестра:

записями на лицевых счетах держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии;
записями по счетам депо в депозитариях.

Права акционеров

Независимо от категории (типа) акций у акционера есть право владеть, пользоваться и распоряжаться ими.
Владение означает числиться в реестре акционеров эмитента или на лицевом счете номинального держателя в качестве обладателя акции.
Пользование — возможность извлекать из акции полезные свойства любым не противоречащим закону способом, в том числе получать дивиденды, ликвидационную стоимость акций и иное.
Распоряжение — право акционера определить юридическую судьбу акции (например, продать).

Виды акций

В зависимости от способа реализации прав акционеров акции бывают обыкновенными и привилегированными.

Обыкновенные акции

Обыкновенные акции — самый распространенный вид акций.

Законодатель закрепил за акционерами — владельцами обыкновенных акций следующие права:

участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции;
получать дивиденды — часть прибыли акционерного общества (если принято решение об их выплате);
получить часть имущества компании в случае ликвидации общества.

Резюмируя вышеизложенное, можно сказать, что обыкновенные акции всегда дают право голоса на собрании акционеров, но не гарантируют дивиденды.

Голосующей обыкновенная акция становится только после ее оплаты, за исключением случая, если уставом общества предусмотрено право голоса неоплаченных акций, приобретенных учредителями при создании акционерного общества.

Привилегированные акции

По общему правилу, привилегированные акции не предоставляют акционеру право голоса на общем собрании акционеров (если иное не предусмотрено Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об акционерных обществах) и (или) уставом непубличного акционерного общества), но зато дают ряд привилегий:

право получать фиксированный доход;
право на первоочередное получение дивидендов (по сравнению с обыкновенными акциями) в случае, если принято решение о выплате дивидендов;
право на приоритетное участие в распределении имущества акционерного общества при ликвидации (ст. 23 Закона об акционерных обществах), в частности, на получение выплаты начисленных, но невыплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям.

В настоящее время законодателем определено несколько видов привилегированных акций.

Привилегированные акции определенного типа (A, B, С, D, иные) дают право голоса в случаях, предусмотренных ст. 32 Закона об акционерных обществах (например, при решении вопроса о реорганизации и ликвидации акционерного общества; о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров — владельцев привилегированных акций определенного типа, и т.д.).

Зачет затрат по выкупу акций у акционеров

По всем вопросам компетенции общего собрания акционеров (ОСА) право голоса приобретается начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров (ГОСА), на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов и до момента первой выплаты дивидендов в полном размере.
В отношении каждого типа размер дивиденда и (или) ликвидационной стоимости устанавливается в уставе акционерного общества в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций или если уставом установлен порядок их определения или минимальный размер дивиденда, в том числе в процентах от чистой прибыли общества.
Очередность получения выплаты устанавливается уставом эмитента.

Привилегированные кумулятивные акции

Привилегированные кумулятивные акции дают владельцам право участвовать в ОСА с правом голоса по всем вопросам его компетенции начиная с собрания, следующего за ГОСА, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Указанное право прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен уставом (определяется как для привилегированных акций определенного типа), накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом. Размер ликвидационной стоимости определяется в порядке, установленном для привилегированных акций определенного типа.

Очередность получения выплаты устанавливается уставом эмитента.

Привилегированные акции с преимуществом в очередности получения дивидендов

Привилегированные акции с преимуществом в очередности получения дивидендов дают владельцам право голоса только при решении вопроса о ликвидации общества.

Правила покупки пакета акций АО одним акционером у другого акционера

Изменение прав по привилегированным акциям с преимуществом в очередности получения дивидендов после размещения первой такой привилегированной акции и уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости таких привилегированных акций не допускаются.

Размер дивиденда определяется в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости таких акций. Не имеют ликвидационной стоимости. Дивиденды по этим акциям всегда выплачиваются в первую очередь.

Привилегированные акции с особыми правами

В отношении непубличного акционерного общества законодателем установлена возможность определить в уставе один или несколько типов привилегированных акций, предоставляющих права, отличные от установленных Законом об акционерных обществах (п. 6 ст. 32 Закона об акционерных обществах).

Привилегированные конвертируемые акции

Уставом общества может быть предусмотрена конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров — их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, определенный уставом общества.

В этом случае уставом общества до регистрации выпуска конвертируемых привилегированных акций должны быть определены порядок их конвертации, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации.

Изменение указанных положений устава акционерного общества после размещения первой конвертируемой привилегированной акции соответствующего выпуска не допускается.

Кроме этого, законодателем установлен запрет конвертации привилегированных акций с преимуществом в очередности получения дивидендов в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов.

Законодателем предоставлены акционерам также следующие права:

преимущественное право приобретения всех отчуждаемых одним из акционеров непубличного акционерного общества акций;
в определенных случаях — преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Важно отметить, что уставом непубличного акционерного общества, утвержденным всеми акционерами единогласно, может быть предусмотрено, что акционеры не имеют преимущественного права в случае принятия эмитентом решения о размещении дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
информационные права;
иные права (например, право внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров / ревизионную комиссию / коллегиальный исполнительный орган и иные). Объем прав акционера зависит от того, какой пакет голосующих акций ему принадлежит.

Какие виды акций лучше приобретать?

Подводя итоги, можно сделать следующий вывод: если в приоритете стоит участие в управлении акционерным обществом — приобретать следует обыкновенные акции. Если важен доход — привилегированные акции ваш выбор.

Однако, поскольку привилегированные акции имеют разновидности, до их приобретения следует внимательно ознакомиться с правами, которые такие акции предоставляют, закрепленными в зарегистрированном решении об их выпуске и уставе акционерного общества.

Права владельцев привилегированных акций и их защита

В развитой корпоративной культуре привилегированные акции выступают востребованным объектом инвестирования для акционеров и выгодным способом увеличения собственного капитала для акционерных компаний.

Для приобретателя заинтересованность в размещении денежных средств в данную категорию акций заключается в преференциях (привилегиях), которые предоставляет привилегированная акция по сравнению с обыкновенной акцией, а именно:

получение дивиденда в заранее определенном размере и в определенные сроки, что позволяет акционеру планировать доходность по привилегированной акции;
в части кумулятивных привилегированных акций — возможность накапливать невыплаченные или выплаченные не полностью дивиденды;
приоритет в получении дивидендов, т. к. акционерное общество не вправе объявлять дивиденды по обыкновенным акциям, до тех пока не объявлены дивиденды по привилегированным акциям;
получение ликвидационной стоимости в заранее определенном размере, в то время как владельцы обыкновенных акций в случае ликвидации общества в последней очереди получают лишь оставшуюся часть имущества;
приоритет очереди при ликвидации общества, т. к. владельцы привилегированных акций в очереди на распределение имущества стоят перед владельцами обыкновенных акций.

В свою очередь, для акционерной компании интерес в эмиссии привилегированных акций может заключаться в следующем:

за счет выпуска привилегированных акций компания привлекает дополнительные средства, которые при этом увеличивают собственный капитал компании, а не кредиторские обязательства, как в случае с эмиссией облигаций. В лице приобретателей привилегированных акций компания получает не кредитора, а акционера — одного из собственников компании, несущего в части принадлежащих ему акций те же предпринимательские риски, которые несет сама компания;
в части конструирования объема полномочий владельцев привилегированных акций, размера и порядка выплаты дивидендов, перспектив конвертации общество наделено довольно широкими возможностями, т. к. в большой степени разрешение данных вопросов регламентируется уставом акционерного общества;
базово привилегированные акции не предоставляют своим владельцам права голоса, а это означает, что для акционерного общества выпуск привилегированных акций — это возможность увеличить собственный капитал, не перераспределяя схему корпоративного контроля (за исключением случаев, когда привилегированная акция голосует в силу закона).

Анализ преференций и возможностей, которые предоставляют привилегированные акции и своим владельцам, и их эмитенту, позволяет сделать вывод, что в отличие от обыкновенных акций, квалифицирующим свойством которых является возможность управления обществом, квалифицирующим свойством привилегированных акций выступает критерий доходности, возможности получения определенной суммы дивиденда и/или ликвидационной стоимости. Если обыкновенные акции для своих владельцев есть инструмент управления, то привилегированные акции для своих владельцев — инструмент получения заранее определенного размера дохода в приоритетном порядке.

Типы привилегированных акций

Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ Об акционерных обществах» (далее — Закон) наделяет акционерное общество довольно широкими возможностями при определении типов привилегированных акций. Нормами статьи 32 Закона установлено, что в уставе должны быть определены следующие вопросы:

размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость по привилегированным акциям каждого типа. При этом размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций или в ином порядке, определенном уставом;
очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому типу акций, если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов.

С другой стороны, в той же статье сказано, что в части регламентации прав по привилегированным акциям определенных типов в уставе общества может быть предусмотрено:

что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом (кумулятивные привилегированные акции);
что привилегированные акции определенного типа могут быть конвертированы в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров — их владельцев или все акции этого типа могут быть конвертированы в срок, в порядке и на условиях, определенных уставом общества.

Таким образом, Законом предусмотрены следующие типы привилегированных акций:

обычные привилегированные акции — акции с фиксированным размером дивиденда в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости;
кумулятивные привилегированные акции — акции с возможностью накопления не выплаченных (не полностью выплаченных) дивидендов, размер которых определен уставом, и выплатой накопленных дивидендов не позднее установленного срока;
конвертируемые привилегированные акции — акции, в отношении которых предусмотрена конвертация в обыкновенные акции и привилегированные иного типа по требованию их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, определенный уставом.

Формулировка Закона о том, что размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения, предоставляет эмитенту возможность конструирования иных типов акций, например:

привилегированные акции с долей участия — акции, в отношении которых не только определен фиксированный размер дивиденда, но и предусмотрена возможность получения дополнительных дивидендов, если дивиденд по обыкновенным акциям по итогам года превысит размер фикса» по привилегированным акциям;
привилегированные акции с плавающей ставкой — акции, размер дивидендов по которым определяется в зависимости от каких-либо критериев, например, от финансовых показателей деятельности общества.

Количество или» и если» в нормативных формулировках, регламентирующих круг того, что должно и что может быть в уставе в части регламентации объема прав и возможностей, предоставляемых привилегированными акциями, позволяет сделать вывод о том, что вопросы определения типов, наполнения объема прав, возможностей использования привилегированных акций являются привилегией эмитента.

Между тем при всей привлекательности привилегированных акций и для эмитентов, и для акционеров, данная категория акций в настоящий момент является не очень популярной ни у первых, ни у вторых.

Отбрасывая предположения о низком уровне развитости российской корпоративной культуры и отсутствии достаточного опыта конструирования, управления акционерным капиталом, можно сделать следующее предположение о причинах низкой популярности привилегированных акций. Эмитенты не предлагают привилегированные акции при причине отсутствия спроса со стороны инвесторов, акционеров. В свою очередь, инвесторы не продуцируют спрос по причинам:

сомнительности инвестиционной привлекательности привилегированных акций по сравнению с облигациями;
ограниченности голосующей способности по сравнению с обыкновенными акциями;
сомнительности всех нормативных преференций на практике при реализации прав владельца привилегированной акции.

Более детальное рассмотрение нормативных механизмов реализации прав владельца привилегированной акции, юридических способов их защиты, действенности и достаточности этих способов показывает, что упомянутая сомнительность не безосновательна.

Переходя к рассмотрению наиболее проблемных моментов в реализации прав владельцами привилегированных акций, прежде всего необходимо остановиться на особенностях эмиссии привилегированных акций.

Процедура эмиссии привилегированных акций

Эмиссия привилегированных акций действующего акционерного общества связана с увеличением уставного капитала через размещение дополнительных акций посредством подписки. Как и во всех случаях размещения дополнительных акций, важная роль в процессе эмиссии привилегированных акций отведена совету директоров.

В соответствии с нормами статьи 28 Закона решение о размещении дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или может быть отнесено уставом акционерного общества к компетенции совета директоров.

А в тех случаях, когда данное решение не отнесено к компетенции совета директоров, оно принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров общества, если иное не установлено уставом общества.

Формируя решение или предложение о размещении дополнительных акций, совет директоров определяет количество размещаемых привилегированных акций каждого типа, способ их размещения, цену размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, либо указание на то, что цена или порядок ее определения будут установлены советом директоров не позднее начала размещения акций, форму оплаты акций, размещаемых посредством подписки.
В процессе размещения дополнительных привилегированных акций наиболее острым является вопрос определения цены размещения акций советом директоров и преимущественного права приобретения привилегированных акций акционерами общества.
Нормы статьи 40 Закона наделяют правом преимущественной покупки размещаемых акций только тех акционеров, которые владеют акциями той же категории (типа).

В Законе, а также в пункте 12 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г.

№ 19 О некоторых вопросах применения Федерального закона Об акционерных обществах» (далее — Постановление) делается специальный акцент на том, что преимущественным правом обладает владелец акций не только той же категории, но и того же типа, что и акции, размещаемые по подписке. Следовательно, при размещении привилегированных акций одного типа владельцы привилегированных акций другого типа не получают преимущественного права приобретения размещаемых акций.

Таким образом, если акционерное общество впервые эмитирует привилегированные акции или же эмитирует новый тип привилегированной акции, никто из акционеров общества не будет иметь преимущественного права покупки привилегированных акций.
Данная особенность в совокупности с нормой о том, что оплата дополнительных акций общества осуществляется по цене, которая определяется советом директоров, но не ниже номинальной стоимости, в свое время предоставляла благодатное поле для злоупотреблений, о которых будет упомянуто в завершающей части настоящей статьи.
А в текущей части речь пойдет о правах владельцев привилегированных акций.

Права по привилегированным акциям и проблемы, связанные с их реализацией

Основным правом и одновременно экономической привилегией владельца привилегированной акции является право на получение дивиденда в заранее определенном размере. Однако само по себе наличие закрепленного в Законе права еще не означает гарантированность выплаты дивидендов.

Судебная практика определенно исходит из того, что согласно статье 42 Закона принятие решения о начислении дивидендов и их выплате акционерам является правом, а не обязанностью общества.

Фактически выплата дивидендов поставлена в зависимость не только от наличия чистой прибыли в обществе, но соответствующих рекомендаций совета директоров общества и решения общего собрания общества.

При этом в некоторых судебных актах подчеркивается, что в случае если совет директоров не рекомендовал выплачивать дивиденды, общее собрание акционеров не вправе принять решение об их выплате.

Кроме того, положения устава о возможности принятия общим собранием акционеров решения о невыплате дивидендов, если у общества отсутствует чистая прибыль, не свидетельствует об обязанности общего собрания принять решение о выплате дивидендов при ее наличии (см.

Постановление ФАС Поволжского округа от 07.06.2010 г. по делу № А65-23974/2009).

Таким образом, при отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать дивиденды по привилегированным акциям, а акционеры — требовать их выплаты.

Судебная практика об оспаривании решений о невыплате дивидендов в основном сформирована на следующих позициях:

принятие решения о выплате (объявлении) дивидендов по акциям каждой категории (типа) относится к компетенции общего собрания акционеров. Решение вопроса о распределении прибыли и убытков общества, исходя из показателей финансово-хозяйственной деятельности общества, к полномочиям общества и его акционеров отнесено законом (см. Определение Конституционного Суда РФ от 16.10.2007 г. № 677-О-О);

Когда голосуют «Префы»

Действующее законодательство не дает определения термина «привилегированная акция». В юридической литературе под привилегированной акцией понимают акцию, по общему правилу не предоставляющую право голоса на общем собрании акционеров, размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость по которой должны быть определены в уставе хозяйственного общества.

Основным правом привилегированной акции является возможность получения прибыли (в отличие от обыкновенной акции, где основное — это право на управление хозяйственным обществом: право голоса). Таким образом, привилегированная акция — это акция, с одной стороны, предоставляющая специальные права, а с другой, обладающая рядом ограничений.

По совокупности удостоверяемых акцией прав Федеральный закон «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах) выделяет две категории акций: обыкновенные и привилегированные. Последние подразделяются на виды. Так, Д.В.

Соловьев выделяет следующие основные виды привилегированных акций, встречающиеся в инвестиционной деятельности: ▪ кумулятивные привилегированные акции — акции, невыплаченные или не полностью выплаченные дивиденды по которым накапливаются и выплачиваются впоследствии; ▪ конвертируемые привилегированные акции — акции, которые могут быть обменены на обыкновенные или на привилегированные акции других типов на условиях, определенных уставом; ▪ отзывные (возвратные) привилегированные акции могут быть погашены по инициативе эмитента на заранее оговоренных условиях; ▪ привилегированные акции с варрантами — владелец получает право на приобретение в определенный момент времени одной или нескольких обыкновенных акций по фиксированной цене; ▪ привилегированные акции с долей участия — владелец имеет право не только на получение фиксированных дивидендов, устанавливаемых при выпуске, но и на дополнительные дивиденды, зависящие от финансовых показателей эмитента; ▪ привилегированные акции с «плавающей» ставкой дивидендов — сумма дивидендов по данному виду акций находится в зависимости от какой-либо рыночной процентной ставки. Например, от доходности государственных облигаций, от величины банковских депозитных ставок или от среднего уровня процентов по кредитам, предоставляемым эмитенту; ▪ гарантированные привилегированные акции — акции дочерних обществ, выплата дивидендов по которым гарантируется основным обществом. Несмотря на то, что основным правом привилегированной акции является право на получение прибыли, законодательство предусматривает перечень случаев, когда привилегированные акции наделяются правом голоса. Данный перечень является исчерпывающим. Представим схематично случаи, когда акционеры – владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса.

Типы привилегированных акций, по которым их владельцам предоставляются права голоса на общем собрании акционеров	Круг вопросов, при решении которых на общем собрании акционеров учитываются голоса по привилегированным акциям
Все привилегированные акции	При решении вопроса о реорганизации общества
Все привилегированные акции	При решении вопроса о ликвидации общества
Все привилегированные акции	При решении вопроса об освобождении общества от обязанности раскрывать или предоставлять информацию, предусмотренную законодательством о ценных бумагах
Привилегированные акции соответствующего типа, по которым ограничиваются права их владельцев	При решении вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров – владельцев привилегированных акций определенного типа (в том числе, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам – владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций)
Привилегированные акции соответствующего типа, в отношении которых принимается решение о листинге или делистинге	При решении вопроса об обращении с заявлением о листинге или делистинге привилегированных акций этого типа
Привилегированные акции соответствующего типа, по которым не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов	По всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа. Право акционеров – владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.
Кумулятивные привилегированные акции соответствующего типа, по которым не было принято решение о выплате в полном размере накопленных дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов	По всем вопросам компетенции общего собрании акционеров, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по таким акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право акционеров – владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

В ряде случаев наделение привилегированных акций правами голоса используется в качестве инструмента для перераспределения корпоративного контроля. Рассмотрим несколько способов перераспределения корпоративного контроля посредством использования института привилегированных акций. Один из способов — «низкономинальная» дополнительная эмиссия привилегированных акций.

В данном случае правовой основой являются следующие положения: во-первых, привилегированная акция предоставляет ее владельцу один голос независимо от номинальной стоимости привилегированной акции; во-вторых, при первом выпуске привилегированных акций у акционеров – владельцев обыкновенных акций не возникает приоритетного права на приобретение таких привилегированных акций; в-третьих, отсутствует законодательное требование о том, что номинальная стоимость привилегированных акций должна быть равной номинальной стоимости обыкновенных акций.

К числу обстоятельств, следствием которых может явиться перераспределение корпоративного контроля, следует отнести, во-первых, факт владения не менее 75% обыкновенных акций, что позволит на общем собрании акционеров принять решение о дополнительной эмиссии «низкономинальных» привилегированных акций среди участников в количестве, необходимом для установления контроля. Следующий шаг — принятие на общем собрании акционеров решения о невыплате дивидендов по выпущенным привилегированным акциям. Следствием указанных процедур является получение права распоряжаться пакетом акций с наибольшим корпоративным влиянием. Обратим внимание на риски, характерные для данного способа перераспределения корпоративного контроля.

Значителен риск признания недействительным решения об увеличении уставного капитала посредством «низкономинальной» дополнительной эмиссии. Верно замечает А.

Бычков, что такое решение направлено не на привлечение средств для увеличения уставного капитала, а фактически на получение одним из акционеров — приобретателем размещаемых акций — корпоративного контроля над хозяйственным обществом.

Такое решение не соответствует предусмотренным Законом об акционерных обществах целям размещения дополнительных привилегированных акций и принимается с единственным намерением перераспределить между акционерами голоса на общем собрании акционеров.