Согласие акционеров на замещение активов

Согласие акционеров на замещение активов
Согласие акционеров на замещение активов
Согласие акционеров на замещение активов
Согласие акционеров на замещение активов
Согласие акционеров на замещение активов
Согласие акционеров на замещение активов
Согласие акционеров на замещение активов
Согласие акционеров на замещение активов
  • Согласие акционеров на замещение активов
  • Согласие акционеров на замещение активов
  • Главная / Архив номеров / № 3 (56) 2017 /Статья Процедура замещения активов должника
  • Анна Ловкина, адвокат, член Адвокатской палаты Свердловской области, арбитражный управляющий, член СРО СГАУ
  • Замещение активов должника является одним из способов восстановления его платежеспособности или предусмотренных законодательством о несостоятельности мероприятий по максимальному удовлетворению требований кредиторов.

Законодателем определено, что под процедурой замещения активов понимаются мероприятия, при которых на базе имущественного комплекса предприятия должника создается одно или несколько акционерных обществ, в уставной капитал которых вносится данное имущество. При этом все акции созданных предприятий включаются в конкурсную массу. Кредиторы не становятся автоматически акционерами вновь создаваемого акционерного общества, его единственным акционером является должник. Создание акционерных обществ при замещении активов должника совместно с третьими лицами (соучредителями) не допускается (ч.1 ст.115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Процедура замещения активов должника для самого должника и его кредиторов может принести следующие положительные последствия:

  • Продажа имущества единым комплексом с целью сохранения его производственного потенциала и получения максимальной выгоды от продажи;
  • Более эффективное использование активов должника в период процедуры банкротства в рамках вновь созданных предприятий, которые фактически находятся вне рамок процедуры банкротства;
  • Уменьшение текущих платежей должника за счет экономии на обеспечении сохранности имущества, налоговых платежах (налог на имущество, земельный налог, транспортный налог и т.д.);
  • Сохранение трудового коллектива на базе вновь созданных юридических лиц;
  • Возможный перевод лицензий и потенциальных государственных контрактов на лицо, не находящееся в процедуре банкротства.

Основное различие между процедурой замещения активов в процедуре внешнего управления и конкурсного производства заключается в способности бенефициаров должника влиять на данный процесс.

К отрицательным последствиям процедуры замещения активов можно отнести следующие:

  • уменьшение прямого контроля за пользованием имуществом должника за счет перевода на формально неподконтрольное кредиторам юридическое лицо;
  • замена залога имущества на эквивалент залога акций для залоговых кредиторов;
  • необходимость в дополнительных расходах, связанных с оценкой имущества должника с целью определения размера уставных капиталов создаваемых акционерных обществ;
  • сужение круга потенциальных покупателей ввиду продажи пакетов акций, обеспеченных обычно достаточно большим объёмом имущества и соответственно имеющим высокую стоимость;
  • возможные злоупотребления среди мажоритарных кредиторов, работающих в связке с собственниками должника и арбитражным управляющим.

Основное различие между процедурой замещения активов в процедуре внешнего управления и конкурсного производства заключается в способности бенефициаров должника влиять на данный процесс.

Внешнее управление Конкурсное производство
Бенефициары (учредители) должника могут быть инициаторами проведения процедуры замещения активов должника Бенефициары (учредители) должника могут быть инициаторами проведения процедуры замещения активов должника, предложив это конкурсному управляющему или кредиторам.
В случае принятия соответствующего решения органы управления должника обязаны на уровне корпоративных процедур принять и одобрить решение о замещении активов должника во внешнем управлении В случае принятия соответствующего решения все мероприятия, связанные с проведением и утверждением оценки стоимости имущества, перераспределением их в рамках создаваемых обществ, проходят без обязательного согласования с участниками должника, они имеют возможность лишь обжаловать данные процедуры в суде в рамках разногласий

Стандартная последовательность действий при замещении активов должника выглядит следующим образом:

  • Принятие решения о замещении активов

Рассматриваемая мера по восстановлению платежеспособности должника может быть включена в план внешнего управления на основании решения его органа управления, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника.

Так, внесение имущества в уставный капитал одного или нескольких открытых акционерных обществ при замещении активов будет крупной сделкой для должника, соответственно, оно может быть принято единоличным исполнительным органом общества, советом директоров (в случае если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества), общим собранием акционеров (если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества) — ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Однако, с одной стороны, сама процедура принятия решения о возможности замещения активов органом управления общества (особенно если речь идет об общем собрании) достаточно длительна.

С другой стороны, при продаже акций на открытых торгах контроль над имуществом должника может быть утрачен, поэтому органы управления не стремятся принимать такие решения.

Кроме того, на практике отсутствуют нормы, обязывающие их принять решение о замещении.

  • Оценка имущества, вносимого в уставный капитал акционерного общества (или обществ)

Величина уставных капиталов, создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов и устанавливается в размере, равном определенной в отчете об оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов, создаваемых открытых акционерных обществ.

Оценка осуществляется оценщиком, который должен соответствовать требованиям, установленным законодательством РФ об оценочной деятельности, и не может являться заинтересованным лицом в отношении арбитражного управляющего, должника и его кредиторов.

В случае отсутствия оценки рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставного капитала создаваемого акционерного общества, принятие решения о замещении активов должника нарушает права его кредиторов (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2011 №19АП-2479/10)

При замещении активов размер уставного капитала нового акционерного общества предопределен: ему передаются все активы должника.

Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ. В данном случае, скорее всего, речь идет об имуществе многопрофильного должника, так как согласно п. 3 ст.

115 Закона о несостоятельности оплата уставных капиталов, создаваемых открытых акционерных обществ происходит имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности.

Состав и стоимость имущества, вносимого в оплату уставного капитала каждого такого открытого акционерного общества, определяются в плане внешнего управления.

Соответственно, до проведения собрания кредиторов для рассмотрения вопроса о включении в план внешнего управления решения о замещении активов необходимо определить размер уставного капитала каждого создаваемого открытого акционерного общества.

  • Проведение общего собрания кредиторов

Активы должника при банкротстве

Согласие акционеров на замещение активов

Процедура замещения осуществляется по определенным правилам, все они прописаны в 2-х важнейших документах: в статье 18 закона «О лицензировании…» и №127-ФЗ «О банкротстве». Эта процедура может проводиться, как посредство назначения внешнего управляющего, так и в рамках так называемого конкурсного производства. В первом случае (как описывалось выше) необходимо чтобы так решили учредители компании-неплательщика, во втором аналогичное решение принимается простым большинством конкурсных займодателей. В большинстве ситуаций замещение активов — это альтернативный вариант классической продажи собственности с проведением открытых торгов (аукциона).

Задачи, которые решает замещение активов при банкротстве

Основная задача процесса по замещению активов это улучшить финансовое положение неплательщика. Иногда продажа собственности посредством аукциона может принести гораздо меньше средств, чем при осуществлении процесса по замещению активов. Важно и то, что такой вариант позволяет фактически сохранить бизнес компании-должника.

В большинстве ситуаций эмитированные компанией акции не реализуются в процессе торгов, а передаются кредитору, по сути, осуществляется прямое поглощение или слияние организаций, бизнес закредитованной организации продолжает свое существование. Согласно российскому законодательству образование нового ОАО это единственный вариант законного осуществления замещения.

При этом предварительно проводится:

  • Собрание акционеров (в ситуации, когда предмет сделки будет иметь стоимость, превышающую 50% от балансовой цены активов юрлица).
  • Общий совет директоров (проводится в обязательном порядке, если при замещении затрагивается как минимум 25-50% от балансовой стоимости активов юрлица).

Только тогда замещение будет законным. Что касается непосредственно того как принимается решение, то это достаточно длительный процесс, но ускорить его в большинстве случаев невозможно. Причина заключается в том, что акционеры и руководящий состав фактически теряют контроль над компанией.

Какие есть права у кредитора

Согласие акционеров на замещение активов

Какие права есть у займодателей при проведении процесса:

  • Кредиторы могут выбрать арбитражного управляющего и следить за процессом.
  • Принимать решение возможно или нет провести замещение активов обанкротившейся организации.
  • Проводить мероприятия и процедуры по финоздоровлению и внешнему управлению компании-банкрота если вдруг был получен отказ при продаже предмета залога.

Каждый процесс или процедура предусматривают осуществление документального сопровождения.

Внешнего управления при банкротстве должника

Давайте выясним, а что собой представляет управление извне (этому вопросы в ФЗ №127 удалена глава №6). В ней написано, что как только введено управление извне руководство компании-должника лишается всех полномочий по управлению организацией.

Оно не может принимать решения способные оказать существенное влияние на бизнес. Управление предприятием в такой ситуации осуществляется человеком со стороны, так называемым внешним управляющим (управленцем).

Согласно требованию закона, новый управляющий имеет полное право уволить бывшего начальника или сообщить о его новом месте работы и обязанностях.

Последствия при банкротстве юрлица

Как только внешнее управление введено все полномочия предыдущего руководства прекращаются, собственность компании перераспределяется в пользу нового главы. В течение 3 суток все штампы, печати и иные организационные ценности должны быть переданы новому начальнику.

Вводится мораторий по обеспечению финобязательств банкрота. Новый управленец имеет право в полной мере пользоваться своими полномочиями, уже он решает, возможно ли проводит процедуру замещения, стоит ли избирать новых учредителей, принимает другие управленческие решения.

Читайте также:  Безошибочный договор поставки – за пять простых шагов

Как вводится данная система? – согласно ФЗ соответствующее решение должен принять арбитражный суд. Если такое решение будет принято, то как минимум 18 месяцев компанией-должником будет управлять внешний управленец. Соответствующее требование есть в ФЗ.

Если решения о введении внешнего управления займодатель принял сам, то оно может быть обжаловано в соответствующем порядке в арбитражном суде.

Правда, стоит отметить, если система была введена, то на период ведения судебных тяжб и рассмотрения жалоб компанией будет управлять именно внешний управляющий.

По поводу конкурсного производства

Все подробные данные касаемо конкурсного производства даны в гл. 7 ФЗ №127, согласно ст. 124 главы 7, конкурсное производство осуществляется, как только принято соответствующего решения арбитражным судом (сразу после утверждения такого решения). При этом оно может длится до 6 месяцев.

Что же касается непосредственно понятия, то конкурсное производство является особой процедурой, которая применяется в отношении обанкротившейся компании, его основная задача удовлетворить все претензии займодателей в соразмерном порядке.

Согласно законодательству, как только арбитраж принял решение все управленческие операции проводит специальный внешний управленец. После этого возможно проведение следующих процедур:

  • Снять все назначенные в предыдущий период аресты на собственность, имущество и активы.
  • Прекратить уплату процентов, неустоек и иных санкций и финобязательств.
  • Прекратить действие финтайны в отношении финансов банкрота.
  • Исполнительный срок выплат по необходимым платежам банкрот становится наступившим и так далее.

Однако, у конкурсного управленца появляются не только определённые права, но и обязанности, согласно статье №129 основными являются:

  • Замещение активов банкрота в конкурсном порядке.
  • Обеспечение сохранности активов и имущества банкрота.
  • Уведомление сотрудников компании-банкрота об их увольнении.
  • Передачу данных об инвентаризации и включение их в ЕФРС.
  • Заключение соглашений по кредитным сделкам, которые положительным образом могут сказаться на финположении фирмы-банкрота.
  • Осуществление инвентаризационных мероприятий по выявлению имеющейся собственности и активов.
  • Принятия всех необходимых действий по поиску собственности, недвижимости и активов банкрота, которые находятся у посторонних лиц и так далее.

В соответствии с ФЗ конкурсный управленец имеет массу как обязанностей, так и прав. По большому счету его полномочия такие же, как и полномочиям управляющего обанкротившейся фирмы, что понятно, ведь только так можно добиться качественного управления.

Как проходит процедура банкротства

Согласие акционеров на замещение активов

Касательно состава имущества, то в рамках конкурсного производства определяется, какая именно собственность будет учтена и включена в оплату уставного капитала ОАО. Тогда замещение будет проводиться в насколько стадий:

  • На первоначальном этапе кредиторы должны решить будет проводиться процедура замещения или нет (решение подтверждается простым большинством).
  • Далее, принятое решение одобряется управленческим органом фирмы-должника (если сделка будет являться крупной).
  • На следующем этапе собственность должника включается в уставной капитал ОАО согласно акту приемки-передачи.
  • Далее осуществляется процедура государственной регистрации новой организации в качестве юрлица.
  • На последнем этапе проводится регистрация права собственности в ЕГРП, но только в том случае, если в сделку включено недвижимое имущество.

Исключительно после того, как все вышеперечисленные этапы пройдены акции нового предприятия можно выставлять аукцион для их реализации, с последующим использование полученных денег на оплату возникшей задолженности.

Что касается важнейшей составляющей – оценки имеющейся собственности у компании-должника, то её должен проводить независимый эксперт или экспертная компания, имеющие гослицензию на осуществление соответствующей деятельности. В процессе оценки эксперт определяет:

  • Общую и отдельные стоимости нематериальных активов, таких как: зарегистрированная торговая марка, бренд, патенты и так далее.
  • Общую стоимость недвижимости и отдельных объектов, оборудования для производства продукции и техники.
  • Цену кадровых активов, в нее входит: набор или переподготовка кадров.
  • Стоимость уже произведённой продукции.

Проведённая независимым экспертом (компанией) оценка предоставляется управляющим органам, которые должны либо подтвердить, либо опровергнуть результаты оценки. В случае их подтверждения появляется основание для определения уставного капитала бедующего ОАО.

Какие еще есть возможные варианты банкротства

Вследствие того, что замещение активов компании-неплательщика производится по стадиям, на протяжении этого процесса возможны различные варианты развития ситуации. Например, собственность должника быстро выводится из новой организации, а это в свою очередь приводит к тому, что акции новоиспеченной ОАО теряют ликвидность.

Таким образом, без нарушения законодательства появляется возможность быстро получить имущество фирмы-банкрота. Однако, если проводимая сделка будет является крупной, то ее в обязательном порядке необходимо подтвердить.

Например, возможет такой вариант развития ситуации: если сделка будет крупной (в ней будет от 25% до 50% от балансовой стоимость всей имеющейся собственности), то, как писалось ранее надо, чтобы данное решение приняли все члены совета кредиторов.

При этом, процедуру невозможно начать, если не было предварительного рассмотрения в арбитражном суде.

Единственным исключением является сумма долга, предъявляемая банкроту, но если она не превышает 300000 рублей, то арбитражное рассмотрение не проводится.

Если соответствующие требования по выплатам долга подтверждены таможней, налоговой органами и арбитражем, они становятся обязательными к исполнению компанией-банкротом.

Кто должен и наделен правом обратиться в арбитражный суд? В соответствии с российскими законами это может быть, как сам должник, так и кредиторы. Кроме того, это могут быть и отдельные органы, а также сотрудники или бывшие сотрудники компании-должника. Такое же право есть и у конкурсного кредитора, компании, которая появилась сразу после образования банкрота.

Что касается компании-должника, она может подать заявление в арбитраж самостоятельно, но исключительно тогда, когда у нее будут конкретные доказательства своего предбанкротного состояния. То есть компания должна доказать в суде факт своего возможного банкрота, если это удастся, то она получит официальный статус.

Что собой представляет замещение активов в процессе конкурсного производства

Важно изначально правильно определить всю правомерность и шансы замещения из уже образованного ОАО. При этом, есть неопровержимая возможность при отчуждении части собственности (в случае если она не будет признана существенной), провести абсолютно законную сделку.

Замещение активов должника. Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", N 127-ФЗ, ст. 115 :

Большое количество граждан и юридических лиц ежегодно объявляют себя банкротами. Как происходит процесс регистрации банкротства, и какое роль в этой процедуре играет замещение активов должника? Ответ на этот вопрос представлен в Федеральном законе № 127-ФЗ «О несостоятельности», основные положения которого будут рассмотрены в статье.

О чем закон?

Представленный Федеральный закон был создан в строгом соответствии с положениями российского Гражданского кодекса. Он закрепляет основания для признания физического или юридического лица финансово несостоятельным, а потому регулирует процесс и принципы реализации мер по предупреждению банкротства, а также порядка проведения процедур о признании того или иного лица банкротом.

В законе закреплен принцип приоритета международных норм, согласно которому конфликт между национальным правом и международным должен автоматически закончиться признанием положений международного права главными.

Помимо этого, в представленном нормативном акте регулируются положения о процессе замещения активов должника — процедуре, которая становится все более актуальной в наше время

Что представляет собой банкротство? Согласно статье 2 рассматриваемого нормативного акта, это неспособность должника удовлетворить требования кредиторов. Причем неспособность эта должна быть признана и зарегистрирована арбитражным судом.

Должником здесь является лицо, обязанное выплатить определенную сумму кредитору, а кредитором — лицо, устанавливающее соответствующие требования к должнику. Кредиторы могут быть обычными и конкурсными.

В последнем случае речь идет о лицах по денежным обязательствам, зарегистрированных в конкурсном производстве.

Дела о банкротстве

Согласие акционеров на замещение активов

Кто имеет право на обращение в арбитражный суд? Согласно статье 7 рассматриваемого нормативного акта, такими лицами могут быть конкурсные кредиторы, должники, отдельные органы, а также работники или бывшие работники должника. Право на обращение в суд имеется и у конкурсного кредитора, то есть кредитной организации, появившейся именно тогда, когда появился и банкрот.

Должник подает заявление в арбитражный суд только в тех случаях, если у него имеются доказательства скорого банкротства. Только доказав в судебном порядке свою финансовую несостоятельность, лицо может получить соответствующий статус. Стоит также отметить, что у должника может быть руководитель, который будет представлять своего подчиненного в суде.

О правах и функциях кредиторов

Какими полномочиями обладает кредитор? В статье 11 говорится о праве на подачу в суд соответствующего заявления о признании банкротом должника. Если же кредитором выступает орган исполнительной власти, то принимать участие в суде можно будет только по рассмотрению обоснованности требований по платежам.

Кредиторы могут объединяться в собрания. Участниками собрания являются кредиторы конкурсного производства, а также отдельные исполнительные государственные органы, включенные в реестр кредиторов. Руководителем собрания является арбитражный управляющий. Какими полномочиями обладают кредиторы в рамках собрания? Вот, что здесь стоит выделить:

  • наблюдение за судебным процессом;
  • проведение работ по финансовому оздоровлению или внешнему управлению, если имел место отказ от реализации предмета залога;
  • обращение в судебную арбитражную инстанцию с ходатайством об отстранении от дел управляющего собранием;
  • решение вопросов о возможности замещении активов должника;
  • выбор арбитражного управляющего.Согласие акционеров на замещение активов
Читайте также:  Заключение дополнительных соглашений об отсрочке арендных платежей – не повод для обращения в антимонопольный орган.

Выгодная реализация имущества в рамках процедур банкротства — Стороженко и Партнеры

«Во всем ищи хорошую сторону. Если не можешь платить по счетам, радуйся, что ты не один из твоих кредиторов…»

Согласие акционеров на замещение активов

Выгодная реализация имущества в рамках процедур банкротства

В бизнес-среде распространен миф, что в результате банкротства собственники должника теряют все ценное имущество.  Но это не так.

Банкротство в умелых руках – это единственно возможный законный путь сохранения контроля над ценными финансовыми активами организации, отменяющий все аресты на имущество и позволяющий относительно свободно им распоряжаться.

Своевременное инициирование процедуры банкротства, воспрепятствование в достижении целей недружественными кредиторами, проведение результативных переговоров с залоговыми кредиторами, создание пула лояльных кредиторов и представление их интересов, грамотное проведение торгов, – совокупность данных мер позволяет максимально сохранить ценные активы. Поэтому к реализации имущества в рамках процедур банкротства должно быть чисто философское отношение: «лучше потерять меньшее, чтобы сохранить большее».

Разные процедуры банкротства – разные цели продажи имущества

Реализация имущества должника традиционно проводится:

  • на восстановительной стадии – внешнего управления

и/или

  • на стадии «ликвидации» – конкурсного производства.

Реализация части имущества должника (и даже компании целиком) на стадии внешнего управления, наряду с такими мерами, как замещение активов, перепрофилирование или закрытие «невыгодных» производств, выпуск дополнительных акций, при условии, что такая продажа не приведет к прекращению хозяйственной деятельности, направлена на восстановление платежеспособности компании.

На стадии конкурсного производства, после официального объявления должника банкротом, процедура реализации активов преследует другую цель, а именно — получить денежные средства для соразмерного погашения требований кредиторов. По факту – освободиться от долговой нагрузки и, при желании, инвестировать сохраненные активы в новый бизнес-проект.

Всем не хватит?

Будьте морально готовы к тому, что со всеми кредиторами в полном объеме рассчитаться не получится, а некоторое из них и вовсе не войдут в реестр требований (в связи с пропуском сроков подачи заявления либо по результатам проверки).

Но, даже несмотря на неполное погашение долговых обязательств, по причине недостаточности средств, вырученных от продажи активов должника, им также присваивается статус погашенных. Все долги списываются, юридическое лицо «исключается» из ЕГРЮЛ, и с этого момента кредиторы не утрачивают право предъявлять претензии в адрес ликвидированной компании.

Кратко о процедуре реализации имущества

Этап 0. Формирование конкурсной массы

С целью осуществления расчетов по долговым обязательствам должника формируется конкурсная масса, в которую включаются относящиеся к собственности организации объекты недвижимого имущества производственного и непроизводственного назначения, транспортные средства, сырье и материалы, оборудование, деньги, акции, дебиторская задолженность и т.д. Не только непосредственно находящиеся в собственности должника, но и полученные в результате работы управляющего по оспариванию сделок, истребованию дебиторской задолженности, а также имущества из чужого незаконного владения.

Более подробно о формировании и распределении конкурсной массы можно прочесть в нашей статье: Что продается в банкротстве

Инвентаризация проводится для того, чтобы выявить наличие активов «в натуре», сопоставить фактические данные с данными бухгалтерского учета и устранить обнаруженные противоречия.

Цена незалоговых активов, входящих в конкурсную массу, определяется на основе максимальной вероятной выручки от предстоящей реализации и согласовывается с Собранием кредиторов. Оценка залогового имущества осуществляется залоговыми кредиторами. Конфликты интересов по поводу цены имущества разрешаются арбитражным судом.

Этап 3. Непосредственно продажа имущества

Имущество должника реализуется на аукционе, закрытых либо открытых торгах. Подробно об этом в следующей статье: На каком основания проводятся торги.

Более выгодной реализации имущества, в качестве промежуточного этапа перед непосредственно реализацией конкурсной массы, способствует продуманная работа с покупателями («до» и параллельно формированию лотов), а также работа с  кредиторам. Ход мероприятий зависит от индивидуальных целей представителей должника.

2 важных вопроса, волнующих должника

Перед непосредственной продажей имущества должника интересуют два вопроса:

  •   По какой цене будет реализовано имущество?
  •   Кому будет продано имущество?

Какая цена продажи выгодна должнику?

Борьба интересов кредиторов и должника может начинаться уже со стадии оценки имущества.

Если речь идет о восстановлении платежеспособности должника, то конфликта, как правило, не возникает, так как и кредиторам, и представителям должника выгодно, чтобы имущество было реализовано по максимально возможной цене.

  Чтобы в короткий срок найти покупателей и реализовать активы с максимальной выгодой, прорабатываются профильные предприятия и организации смежных отраслей.

Например, параллельно с формированием лотов или на опережение, производится массовая рассылка писем от имени управляющего с выгодными для потенциальных приобретателей предложениями.

Если же речь идет о конкурсном производстве, то должник может быть заинтересован в максимальном снижении цены, изменении шага торгов, и реализации имущества путем публичного предложения дружественным кредиторам. Нелояльным же кредиторам по-прежнему выгодна продажа по «максимальным ставкам».

Как «передать» имущество в надежные руки?

Чаще всего должнику выгодно «передать» имущество «своим» покупателям либо самому приобрести свои активы, включая залоговое имущество? Но по закону приобрести активы банкрота может любое зарегистрированное и аккредитованное юридическое или физическое лицо (если речь не идет о закрытых торгах). Подробно об условиях участия в торгах читайте в статье Как и на основании чего проводятся торги.

Кому же будет продано имущество?

Главные действующие лица. Инструменты «влияния» арбитражного управляющего

Лояльный арбитражный управляющий – это, безусловно, основное стратегическое преимущество должника в борьбе за ценное имущество.

Управляющий занимает привилегированное положение по сравнению с прочими участниками дела о банкротстве, как при определении цены незалогового имущества, так и в процессе определения порядка его реализации, и  имеет максимальную свободу действий. В том числе в вопросах выбора организатора торгов и электронной площадки для их проведения.

Арбитражный управляющий по сути принимает на себя управление фирмой-должником:

  •   ведет реестр требований кредиторов;
  •   проводит инвентаризацию имущества;
  •   оценивает имущество или привлекает независимого оценщика;
  •   отвечает за сохранность имущества банкрота;
  •   организует проведение торгов;

распределяет средства согласно заявленным требованиям кредиторов, вошедших в реестр. Подробно о полномочиях организатора торгов читайте в статье Сергея Стороженко Кто и где проводит торги.

Судьба залогового и арестованного имущества

Судьба залогового имущества в процедурах банкротства определена законодательством.

Это всегда продажа на торгах, передача залогодержателю предмета залога или реализация имущества посредством публичного предложения, не считая случаев заключения контрагентами мирового соглашения.

Если должник не хочет терять активы, лучшим выходом будет найти компромисс с залоговым кредитором или найти инвестора. На практике банки нередко идут навстречу, предоставляя должнику кредиты на новых условиях.

Как использовать банкротство для оздоровления бизнеса

Большинство бизнесменов больше не воспринимают банкротство как долговую яму.

Обычно во время прохождения процедуры банкротства предприниматели либо пытаются полностью списать долги и начать новое дело с чистого листа, либо реструктурируют задолженность и сохраняют работающую компанию. Разберём на примерах, как можно использовать банкротство для снижения долговой нагрузки и оздоровления бизнеса.

В последние пару лет законодатели сделали всё, чтобы банкротство не использовалось как «чёрный ход» для погашения кредиторской задолженности.

Они ужесточили законы, судебную и правоприменительную практику по недобросовестным должникам.

Тем не менее есть предприниматели, которые до сих пор пытаются неверным образом оптимизировать бизнес при помощи банкротства. Ниже примеры, как делать не надо.

Бенефициары компании «Королевская вода» с многомиллионной налоговой задолженностью начали процедуру банкротства и одновременно создали другое юрлицо с таким же названием, составом учредителей и руководителей. При этом к новой «Королевской воде» перешли клиенты и партнёры старой компании.

В итоге налоговики доказали взаимозависимость юридических лиц, и арбитражный суд переложил выплату долга старой компании на новую. После решения по «Королевской воде» юристы и участники рынка пришли к выводу, что не стоит создавать полный «клон» токсичной компании. Как минимум необходимо поменять название, состав участников или директора.

С конца ноября 2016 года законодатели ввели новые правила. Теперь задолженность по налогам взыскивают с тех, кто признан судом зависимым от налогоплательщика, у которого есть недоимка. Ими могут быть организации, индивидуальные предприниматели и физические лица.

То есть под ударом оказываются не только компании, аффилированные с предприятием-банкротом или созданные владельцами специально для увода бизнеса и активов.

Пострадать могут и параллельные компании, входящие в одну холдинговую структуру с должником, и даже те, кто законно приобрёл весь бизнес должника или его часть на рыночных условиях.

В 2016 году руководители «Интеркрос Опт» доказывали свою самостоятельность как субъекта финансово-хозяйственной деятельности.

Они утверждали, что произошло не разделение бизнеса на двух зависимых лиц, а приобретение компании самостоятельным юрлицом — «Интеросом». Следовательно, применение положений статьи 105.1 НК РФ невозможно.

Однако Верховный суд России пришёл к выводу, что компании объективно зависимы друг от друга. Основаниями для этого стали:

— создание «Интероса» незадолго до окончания налоговой проверки;
— одна и та же информация и контактные телефоны на сайтах организаций;
— переход сотрудников из одной компании в другую;
— продолжение работы с контрагентами налогоплательщика от имени новой организации;
— поступление выручки налогоплательщика на счёт зависимого лица;
— безвозмездность передачи бизнеса;
— передача бизнеса с помощью выплаты средств физлицу — единственному участнику «Интеркрос Опт». При этом предприниматель не отчуждал долю в уставном капитале налогоплательщика, хотя для этого не было разумных экономических причин.

Предприниматели часто используют такую уловку — запускают процедуру банкротства по заявлению «дружественного» кредитора или включают его в реестр, если заявление уже подали другие кредиторы. В таком случае задолженность компании-должника перед кредитором превышает всю остальную сумму долгов.

Для чего это делается:

Читайте также:  Без перерегистрации устава ооо участники могут потерять право на выход

Замещение активов вместо перевода бизнеса: что нужно учесть?

Пытаясь уйти от налогового бремени, компании переводят бизнес на новую компанию, затевают реорганизацию в надежде на то, что правопреемства по отношению к реорганизованной компании в части долгов по налогам не возникает (п.8 ст.50 НК РФ).

Чем плох перевод бизнеса?

Как показывает судебная практика, перевод бизнеса на новую компанию не спасет от риска взыскания налогов.

Так, налоговики обратились в суд с заявлением к обществу-2, ранее выделенному из общества-1, о возложении солидарной обязанности по уплате налогов, пеней, штрафов, подлежащих взысканию с общества-1.

По передаточному балансу к обществу-2 перешли только активы, что не позволило обществу-1 расплачиваться с кредиторской задолженностью.

Суд пришел к выводу о возможности привлечения общества-2 к солидарному исполнению обязанности общества-1 (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 07.08.2018 г. №А03-19230/2017).

Общая направленность судов в пользу налоговиков говорит о том, что реорганизация должна происходить добросовестно и справедливо. То есть активы и обязательства обществ должны разделяться таким образом, чтобы каждое лицо могло ответить за свои действия самостоятельно.

ЮРИСТ ПО БАНКРОТСТВУ

Налоговиками выделены критерии, которые позволяют сделать вывод о «переезде» бизнеса и взыскивать налоги уже с новой компании:

  • 1) взаимозависимость;
  • 2) одинаковый бизнес;

На проверке налоговики проведут осмотр, допросят сотрудников. Так инспекторы подтвердят, что компании ведут один бизнес. В одном деле инспекторы допросили главбуха, который числился в двух фирмах (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2019 г. №А43-37367/2018).

  • 3) общий офис, склад, торговые и производственные помещения;
  • 4) совместно используемое оборудование и общий персонал;
  • 5) взаимоотношения с банком;
  • 6) общий сайт, телефон, электронная почта;
  • 7) общие поставщики и покупатели;
  • 8) вывод персонала.

Работники зачастую облегчают задачу налоговикам и честно рассказывают, как их всех уволили из одной компании и тут же приняли в другую, а занимались они тем же самым.

В таких случаях новой компании придется выплачивать налоги за «старую» компанию и гасить ее долги перед кредиторами.

Замещение активов вместо перевода бизнеса

Бизнес можно перевести путем замещения активов. Что это такое и насколько сложно это сделать? Замещение активов проводится в рамках процедуры банкротства компании. Заявление о признании компании банкротом может инициировать либо кредитор, либо директор от имени самой компании.

Замещение активов должника в конкурсном производстве

Замещение активов должника предполагает создание на базе имеющегося имущества нового акционерного общества. Возможна организация нескольких АО. То есть имущество должника обменивается на акции нового ЮЛ. Эти акции реализуются, что позволяет погасить задолженности. Замещение входит в план внешнего управления, или же решение о нем принимается на собрании кредиторов.

Мероприятие предполагает документальное сопровождение. Основной документ – это решение, подписанное органом управления, имеющего полномочия по заключению сделок. Возможность проведения замещения оговорена в законе.

Дела о банкротстве

Каким образом разрешаются дела о банкротстве? Первое, что стоит здесь отметить, это обязательную роль в рассматриваемом процессе арбитражной судебной инстанции.

Исключения составляют лишь случаи, когда требования кредитора в отношении должника составляют менее 300 тыс. рублей.

Если требования об уплате платежей подтверждаются налоговыми или таможенными органами, а также арбитражным российским судом, то они становятся обязательными для исполнения должником.

Кто имеет право на обращение в арбитражный суд? Согласно статье 7 рассматриваемого нормативного акта, такими лицами могут быть конкурсные кредиторы, должники, отдельные органы, а также работники или бывшие работники должника. Право на обращение в суд имеется и у конкурсного кредитора, то есть кредитной организации, появившейся именно тогда, когда появился и банкрот.

Должник подает заявление в арбитражный суд только в тех случаях, если у него имеются доказательства скорого банкротства. Только доказав в судебном порядке свою финансовую несостоятельность, лицо может получить соответствующий статус. Стоит также отметить, что у должника может быть руководитель, который будет представлять своего подчиненного в суде.

Как «передать» имущество в надежные руки?

Чаще всего должнику выгодно «передать» имущество «своим» покупателям либо самому приобрести свои активы, включая залоговое имущество? Но по закону приобрести активы банкрота может любое зарегистрированное и аккредитованное юридическое или физическое лицо (если речь не идет о закрытых торгах). Подробно об условиях участия в торгах читайте в статье  Как и на основании чего проводятся торги.

Главные действующие лица. Инструменты «влияния» арбитражного управляющего

Лояльный арбитражный управляющий – это, безусловно, основное стратегическое преимущество должника в борьбе за ценное имущество.

Управляющий занимает привилегированное положение по сравнению с прочими участниками дела о банкротстве, как при определении цены незалогового имущества, так и в процессе определения порядка его реализации, и  имеет максимальную свободу действий. В том числе в вопросах выбора организатора торгов и электронной площадки для их проведения.

Арбитражный управляющий по сути принимает на себя управление фирмой-должником:

  •   ведет реестр требований кредиторов;
  •   проводит инвентаризацию имущества;
  •   оценивает имущество или привлекает независимого оценщика;
  •   отвечает за сохранность имущества банкрота;
  •   организует проведение торгов;

распределяет средства согласно заявленным требованиям кредиторов, вошедших в реестр. Подробно о полномочиях организатора торгов читайте в статье Сергея Стороженко  Кто и где проводит торги.

Выкуп активов за счет средств самого должника

Суть схемы следующая:

сначала денежные средства перечисляются “технической компании” (основание — заем, покупка векселей и т.п.);

та перечисляет их другому лицу, которое может перечислить их следующему лицу;

в итоге за счет этих выведенных денег выкупаются оставшиеся у должника активы.

Передача активов без встречных обязательств

  • Имеются ввиду ситуации, когда должник передает активы (или обязуется их передать), а в ответ получатель этих активов ничего должнику не передает и не обязуется передать.
  • “Условно” сюда можно отнести:
  • выплату должником дивидендов;
  • выход участника из ООО (должника);
  • вклад в имущество другого ООО;
  • выплату чрезмерно высоких зарплат и премий отдельным работникам (иногда ограничиваются простыми начислениями без реальной выплаты с расчетом получить деньги в рамках процедуры банкротства в составе 2-й очереди);
  • заключение соглашения об уплате больших сумм алиментов и др.

Законодательное обоснование

Замещение активов должника регламентируется ФЗ №127 «О банкротстве» от 26 октября 2002 года. В статье 115 ФЗ №127 указано, что активы замещаются через создание АО.

Уставной капитал общества формируется из имущества должника. Эмитированные акции получает должник, после чего он продает их на торгах. Полученные средства направляются на погашение задолженности.

На практике мероприятие выполняется по схеме слияния или поглощения.

В статье 139 ФЗ №127 указано, что продажа собственности может осуществляться только через открытые торги. Введение этого правила обусловлено необходимостью предупреждения злоупотребления со стороны временного управляющего или других лиц. Однако процедура замещения – это исключение. Вывести активы можно через новое АО. То есть этап с торгами исключается.

О внешнем управлении

Что представляет собой управление извне, которому в рассматриваемом нормативном акте посвящена вся глава 6? Согласно закону, после введения этой системы должны полностью прекратиться все полномочия и функции начальника должника. Управление же возлагается на стороннее лицо, то есть на внешнего управляющего.

Это лицо имеет возможность издать указ об увольнении прежнего руководителя или предложить ему другую работу. С момента введения системы внешнего управления прекращаются полномочия и системных управленческих органов должника. Соответствующее имущество также переходит в ведение нового управляющего.

Вся документация, штампы, печати и прочие организационные ценности в течение трех дней должны перейти к новому руководителю. Вводятся специальные меры по удовлетворению требований должников и принимаются моратории по обеспечению денежных обязательств.

Внешним управляющим могут быть приняты решения о замещении активов должника, об избрании новых учредителей и т.д.

Как именно вводится система внешнего управления? В законе говорится о решении арбитражного суда.

Таким образом, новый управляющий и замена всей существующей системы будут совершенно законны в течение восемнадцати месяцев — а именно такой максимальный срок закреплен в рассматриваемом Федеральном законе.

Безусловно, решение суда о введении управления извне можно обжаловать. Однако за период подачи жалоб новая система у лица, являющегося должником, уже заработает на полную мощность.

Потеря контроля над активами

Смысл этой схемы заключается в том, что должник продолжает, пусть и опосредованно через принадлежащие ему компании, владеть активами. Но владение это носит формальный характер, так как реальный контроль над активами осуществляют другие лица.

Leave a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *