Представим, что вы зарегистрировали свой товарный знак в Роспатенте. У вас на руках свидетельство, что только вы вправе продавать в России товары и услуги под этим брендом. Но вдруг вы увидели в интернете компанию с таким же или слишком похожим названием. В статье разберемся, как защитить свои права на товарный знак и наказать нарушителя.
Статья подойдет только тем компаниям, которые зарегистрировали свое название как товарный знак.
Спланировать схему защиты своего товарного знака
Мы подготовили схему действий на случай, если кто-то пользуется вашим товарным знаком.
Если уже начали решать проблему самостоятельно, проверьте, все ли вы сделали правильно
Разберем подробно каждый шаг, который нужно предпринять.
Убедиться, что это нарушение
Для этого нужно:
- Проверить, используется ли название для коммерческих целей.
- Сопоставить вид деятельности нарушителя со своим.
- Разобраться, работает ли компания сейчас.
Выяснить, используется ли название в коммерции. Регистрация товарного знака не запрещает использовать слова в интернете как таковые. Что нельзя — так это использовать их в бизнесе: маркировать определенные товары и услуги, задействовать в рекламе. Поэтому для начала нужно убедиться в том, что потенциальный нарушитель в принципе ведет коммерческую деятельность
Пока он не зарабатывает денег на вашем бренде, претензий к нему быть не может.
Если у конкурента бизнес, который пока не приносит дохода, он все равно нарушает ваши права
Сопоставить виды деятельности. Закон защищает товарный знак не сам по себе, а в отношении определенных товаров и услуг. Поэтому иногда идентичное название другой фирмы или продукта — не нарушение. Например, «Родными просторами» могут называться конфеты, турагентство и дизайн-студия. Они работают в разных сферах, поэтому одинаковые названия не вредят их бизнесу.
Товары и услуги, на которые будет распространяться товарный знак, выбирают при регистрации из списка МКТУ. Один класс стоит 1750 ₽, при этом количество их не ограничено, можно выбрать хоть все 45.
При этом важно помнить, что в будущем просто добавить классы нельзя: новые классы — это новая регистрация бренда.
С другой стороны, регистрироваться сразу на все классы тоже нет большого смысла: если не использовать знак в отношении каких-то товаров и услуг больше трех лет, то регистрацию могут аннулировать через суд.
Прежде чем подключать юристов и готовиться к серьезным разбирательствам, проверьте, совпадают ли у вас с конкурентом товары и услуги, однородны они или нет. Вполне возможно, вы работаете в разных сферах, поэтому одинаковые названия не вредят бизнесу.
Разобраться, работает ли компания сейчас. Может оказаться, что предприниматель или компания уже давно закрылись, и все, что от них осталось — пара страниц в интернете. Поэтому попробуйте выяснить, работает нарушитель или нет.
Если дело происходит в интернете, зайдите на сайт конкурента и поищите ОГРН — основной государственный регистрационный номер. Обычно его можно найти в разделах «О нас», «Реквизиты» или «Контакты».
Если там нет — загляните в какие-нибудь документы, например, пользовательское соглашение, политику конфиденциальности. Если и там нет — посмотрите сканы отзывов о компании, сертификаты или лицензии.
По этому номеру можно проверить на сайте налоговой, жива компания или уже нет.
У Виталия Алексеевича была сеть салонов по продаже межкомнатных дверей «Элеганте». Поскольку деятельность прекращена, права возможного обладателя товарного знака «Элеганте» не нарушаются
Помимо сайта у многих современных компаний есть страницы в соцсетях. Если в группах давно не было новых постов, это один из косвенных признаков прекращения деятельности. Однако если компания крутит рекламу в интернете и платит за нее деньги, она наверняка ведет деятельность.
Итак, вы убедились, что ваш конкурент продает товары, однородные вашим, нашли его свежую рекламу в соцсетях и проверили, что фирма действующая. Значит, ваши права нарушают и аргументов достаточно, чтобы перейти к следующему шагу — попробовать урегулировать дело мирно и начать готовиться к суду.
Чтобы суд прошел успешно и быстро, вам нужно:
- Выбрать хорошего юриста — патентного поверенного.
- Направить конкуренту досудебную претензию и получить ответ.
- Собрать дополнительные аргументы.
Подробно разберем каждый из этих шагов.
Выбрать патентного поверенного
В ситуации, когда кто-то незаконно пользуется вашим товарным знаком, нужен юрист, который специализируется на защите интеллектуальной собственности. Обычно такие юристы имеют особый государственный статус — патентный поверенный.
Чтобы получить такой статус, нужно подтвердить Роспатенту стаж работы не менее четырех лет в сфере интеллектуальной собственности и пройти специальную аттестацию. При этом Роспатент не просто смотрит в трудовую книжку, а проверяет дела, которые вел юрист.
Сама аттестация нужна для того, чтобы кандидат в патентные поверенные подтвердил знание законодательства в этой области.
Роспатент ведет реестр патентных поверенных. Чтобы проверить, есть ли необходимый статус у вашего юриста, введите его фамилию и нажмите «Поиск». Система отберет подходящие варианты ФИО, по каждому из которых вы можете получить полную информацию: номер и дату регистрации, специализацию, контактные данные.
В реестре по одной фамилии можно найти всю важную информацию о патентном поверенном
Часто патентные поверенные работают в связке с адвокатами: патентный поверенный разбирается в деле, оценивает перспективы и готовит документы, а адвокат ездит по судам.
Судебные разбирательства по защите товарных знаков можно вести дистанционно. Это значит, что если в вашем городе нет подходящего специалиста или его квалификация вас не устраивает, вы можете работать с патентным поверенным из любого другого города России. Главное, чтобы поверенный подтвердил опыт работы, предложил понятный договор и подходящие по деньгам и срокам условия.
Опыт работы — это проведенные судебные разбирательства. Если юрист уже выступил успешно в похожем деле, скорее всего, и вам сможет помочь.
В договоре обращайте внимание на предмет договора и ответственность сторон. Нормальная практика — когда патентный поверенный готовит досудебную претензию и проводит переговоры с конкурентом, а если они не дали результата, представляет ваши интересы в суде. Это все, как правило, проходит в рамках одного договора.
Предпочтительно также, чтобы гонорар специалиста был привязан к результату его работы. Из специалистов с релевантным опытом и понятными условиями работы уже можно выбирать тех, кто обещает сделать работу быстрее и дешевле.
Подготовить претензию и получить ответ нарушителя
Претензия — это письмо, в котором вы указываете конкуренту на нарушение, обосновываете свою позицию, то есть прикладываете копию свидетельства о регистрации товарного знака, требуете прекратить незаконную деятельность и заплатить компенсацию, если это вам нужно.
У претензии два назначения:
- Попробовать урегулировать вопрос без суда.
- Соблюсти досудебный порядок: если претензию конкуренту не направить, суд даже не примет дело к рассмотрению.
Подготовкой претензии занимается патентный поверенный:
- изучает документы, консультирует о возможных перспективах и помогает разработать стратегию поведения и защиты прав;
- составляет претензию и отправляет ее нарушителю;
- после того как нарушитель получит претензию, берет на себя роль дипломата: общается с нарушителем и старается добиться исполнения требований без суда.
Претензию надо направить нарушителю заказным письмом с уведомлением о вручении. После того как отправили претензию, ответ нужно ждать в течение месяца.
Дальше могут быть такие варианты:
- Нарушитель не получил претензию, поэтому через месяц письмо вернулось к отправителю. Если вы отправляли претензию на юридический адрес нарушителя, а он ее не получил, то это его проблемы. Можно обратиться в суд.
- Нарушитель получил претензию, но не согласился с ней. В этом случае он направит ответ на претензию, в котором аргументирует неправомерность ваших требований. Тут тоже можно идти в суд.
- Нарушитель получил претензию, но проигнорировал ее — в течение месяца ответа нет. Тогда точно нужно идти в суд — других вариантов нет.
- Нарушитель получил претензию и хочет все уладить мирно. Тогда он выйдет с вами на связь и вместе вы решите, как именно компенсировать нарушение. Договоренность зафиксируйте в мировом соглашении. В суд идти не нужно.
В первых трех ситуациях можно идти в суд за защитой своих прав. Но не так много нарушителей доводят дело до судебного разбирательства. Если нарушитель согласен с вашей претензией, он постарается договориться мирно: прекратить незаконную деятельность и выплатить компенсацию. Торговаться, конечно, будет, но заплатит.
Вашу договоренность подтвердит соглашение. В нем прописывают, какие шаги и в какие сроки конкуренту следует предпринять, чтобы перестать нарушать ваше право на товарный знак. Здесь также указывают размер компенсации, срок и способ ее выплаты.
Иногда прекращение незаконной деятельности — это просто смена вывески и печать новых визиток. Бывают случаи и серьезнее, когда приходится переименовывать компанию. Но иногда стороны находят нестандартный вариант выхода из такой ситуации.
Вот пример из практики.
Ситуация. В одном городе несколько лет работала сеть кафе — три точки и доставка. Однажды владелец кафе получил досудебную претензию: оказалось, что название его кафе уже давно зарегистрировано как товарный знак, а он — нарушитель. Правообладатель требовал выплатить миллион рублей и перестать использовать название.
Проблема. Названия действительно практически одинаковые, а товарный знак был зарегистрирован задолго до открытия первой точки предпринимателя. Сумма компенсации была для него неподъемной, а название хотелось оставить: клиенты к нему привыкли. Возможно, суд решил бы уменьшить выплату вдвое, но даже в таком виде она грозила бизнесу большими потерями.
Решение. Предприниматель решил договориться с правообладателем мирно.
Обсуждение было непростым, но в итоге стороны заключили договор: предприниматель будет выплачивать правообладателю по 10 000 ₽ в месяц с каждой точки за право использовать товарный знак.
Для предпринимателя эта сумма была посильной, а договоренность позволила оставить название и фирменный стиль без изменений. Правообладатель же получал дополнительно почти полмиллиона в год, просто не сразу.
Главная задача хорошей претензионной работы — урегулировать спор до суда на условиях, которые будут выгодны правообладателю.
Но договориться получается не всегда: иногда приходится подойти к вопросу более жестко и не только составить и направить претензию, но и собрать дополнительную информацию, которая поможет наказать нарушителя.
Собрать дополнительные аргументы
Чтобы лучше обосновать свою позицию в суде, можно не только использовать обстоятельства нарушения вашего права на товарный знак, но и позвать на помощь госорганы.
Разбирательства с участием ФАС. Федеральная антимонопольная служба — ФАС — следит, чтобы конкуренция была честной. В том числе она борется с нарушителями, которые используют чужие товарные знаки без разрешения.
Когда от предпринимателя поступает жалоба, ФАС проводит расследование, устанавливает факт нарушения, а потом привлекает нарушителей к ответственности — сама или через суд. Все решения — в общей базе на сайте ФАС. Там можно поискать вашего нарушителя по названию ООО или имени ИП, возможно, вы не единственный, чьи права он нарушил.
Разбирательства с участием Роспотребнадзора. В Роспотребнадзор жалуются покупатели, когда обнаружили, что купили подделку. Если на вашего конкурента уже поступала такая жалоба, она есть в базе Роспотребнадзора.
Реестр судебных дел Роспотребнадзор ведет по регионам. Чтобы перейти к нужному региону, найдите его на карте России и выберите. Меню на каждом сайте региона устроено по-своему, но в нем обязательно есть пункт или подпункт «Административная и судебная практика». Информацию о конкуренте ищите там.
Если ФАС или Роспотребнадзор наказывали конкурента, это будет дополнительным доказательством в суде, что он ведет бизнес недобросовестно. Все судебные решения против недобросовестного конкурента добавьте как приложение к исковому заявлению, если дело дойдет до суда.
Можно сослаться на эти разбирательства и в досудебной претензии — пусть нарушитель знает, что вы провели большую работу и просто так сдаваться не собираетесь.
Защитить свои права в интернете
Пока конкурент не признал себя нарушителем в результате переговоров или решения суда, он продолжает использовать ваше название в интернете. Это можно прекратить: нужно написать жалобу в администрацию соцсетей и рекламных площадок. Для этого юрист составляет полноценное обращение и направляет его в юротдел соцсети или поисковика.
Можно сделать это одновременно с подготовкой претензии: чем раньше напишете в соцсети, тем быстрее конкурент перестанет зарабатывать на вашем бренде.
Закрыть группы нарушителя в соцсетях. Чтобы остановить деятельность недобросовестного конкурента в социальных сетях, часто бывает достаточно письма в техподдержку. Спокойно изложите свои аргументы — и вместо группы нарушителя появится заглушка «закрыто по требованию правообладателя».
Обычно жалобу в техподдержку пишут сами правообладатели. Но если такая жалоба не поможет, юрист может написать официальную претензию и направить ее в юротдел соцсети
Заблокировать рекламу нарушителя. Пока идут рекламные кампании, нарушитель продолжает продавать свою продукцию под вашим брендом. Чтобы это остановить, напишите в техподдержку. Вашу проблему решат быстрее, если написать аргументированное письмо, приложить скриншоты нарушения и копию свидетельства на товарный знак.
Но не все рекламные площадки мгновенно снимут с публикации объявления конкурента — некоторые попросят у вас решение суда.
Пойти в суд
Когда с момента отправки нарушителю претензии прошел месяц, а ответа нет — юрист подает исковое заявление в суд. В исковом заявлении нужно подробно раскрыть все обстоятельства, на которые ссылались в претензии, привести доказательства и обосновать расчет компенсации с позиции закона и с учетом актуальной судебной практики.
Заявление перечисляет те же требования, что и претензия: прекратить использовать товарный знак, уничтожить продукцию, прекратить использовать доменное имя и выплатить компенсацию. Принципиальное отличие — в адресате: в претензии вы обращаетесь к ответчику, в исковом заявлении — к судье.
Споры о товарных знаках рассматривают арбитражные суды. Как правило, решение по делу принимается на основании документов: иска, определений других судов, доказательной базы. Главное в деле — правильно подготовленные документы. Иногда суд рассматривает дело вообще без участия сторон, только по документам.
Если ответчика признают нарушителем, он обязан выплатить правообладателю компенсацию. Чтобы ее получить, судебные приставы или сам истец отправляют исполнительный лист в банк нарушителя, и деньги с его счета отправляются истцу.
Ситуация. К владелице барбершопа «Брадо_брей54» в Новосибирске обратилась с претензией компания «Брадобрей» из Иркутска. Компания зарегистрировала название как товарный знак и усмотрела в названии барбершопа нарушение: использование обозначения, сходного до степени смешения с товарным знаком, без согласия правообладателя.
Требования: прекратить использовать товарный знак и заплатить компенсацию 1 000 000 ₽.
Решение. Несмотря на то что на момент суда барбершоп прекратил использовать товарный знак, суд принял позицию компании и обязал нарушителя заплатить компенсацию — 300 000 ₽.
Дело № А45-147/2018
Если у вас есть зарегистрированный товарный знак, его защита — уже дело техники. В случае нарушения на вашу сторону встанет администрация поисковых сервисов и соцсетей, а также государственные структуры. Сам нарушитель, увидев претензию и свидетельство на товарный знак, может прекратить неправомерную деятельность и выплатить компенсацию. Ну а если нет, то ваши права защитит суд.
Прецедентное дело о защите фирменного наименования. Что помимо устава поможет доказать аналогичность деятельности компаний
Прецедентное дело о защите фирменного наименования. Что помимо устава поможет доказать аналогичность деятельности компаний
Почему суды не признают деятельность аналогичной Что поможет доказать неправомерность использования
Подтвердит ли устав виды деятельности конкурента
Фирменное наименование является средством индивидуализации самого юридического лица. Если компания долго работает на рынке и у нее есть круг постоянных контрагентов, то имя такой организации может стать лакомым куском для недобросовестных конкурентов.
Они могут начать вести аналогичную деятельность под тождественным или сходным наименованием, неправомерно используя уже наработанную репутацию и вводя в заблуждение потребителей. Казалось бы, Гражданский кодекс содержит правила, по которым компания сможет доказать свое право на фирменное наименование.
Одним из них является осуществление недобросовестным лицом деятельности, аналогичной той, которой занимается законный правообладатель.
Проблема в том, что суды ограничиваются видами деятельности, перечисленными в учредительных документах спорящих сторон, а компании не всегда знают, какими доказательствами убедить суд в том, что, несмотря на сведения устава, фактическая деятельность конкурента аналогична его собственной. Одно из прецедентных дел последнего времени иск ООО АВТО.РУ к ООО Авто.ру, поставило точку в решении этой проблемы.
Причины отказа в защите фирменного наименования
Споры о фирменных наименованиях в российской судебной практике являются относительно новым явлением. Чаще конфликты по поводу неправомерного использования тождественного или сходного до степени смешения средства индивидуализации возникали в отношении товарных знаков. Но отправные точки для доказывания своего права в Гражданском кодексе для этих средств индивидуализации одинаковы.
Цитируем документ.
Если различные средства индивидуализации (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение) оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате такого тождества или сходства могут быть введены в заблуждение потребители и (или) контрагенты, преимущество имеет средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее. Обладатель такого исключительного права может требовать полного или частичного запрета на использование фирменного наименования или коммерческого обозначения (п. 6 ст. 1252 ГК РФ).
Между тем для защиты прав на фирменное наименование кодекс содержит и некоторые специальные правила.
Цитируем документ.
Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в Единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица (п. 3 ст. 1474 ГК РФ).
Таким образом, при нарушении прав на фирменное наименование правообладателю необходимо доказать три факта: более раннюю дату регистрации, тождество или сходство до степени смешения с фирменным наименованием недобросовестного лица и осуществление аналогичной деятельности.
В настоящее время никакой специальной регистрации для фирменного наименования не существует: оно считается зарегистрированным и подлежит правовой охране с момента регистрации самой компании (п. 2 ст. 1475 ГК РФ, постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 26.03.09 № 5/29 О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой ГК РФ).
В деле ООО АВТО.РУ (истец) преимущество по дате внесения записи в реестр было очевидно: оно было зарегистрировано в качестве юридического лица в 1997 году. В свою очередь ответчик ООО Авто.
ру был зарегистрирован в 2003 году, то есть на шесть лет позже. Тождество фирменных наименований также было налицо: и организационно-правовая форма, и произвольная часть наименования абсолютно идентичны.
Проблемы обнаружились при решении вопроса о том, является ли деятельность спорящих сторон аналогичной.
Доказательства осуществления аналогичной деятельности
Как защитить деловую репутацию компании
Высокие экономические показатели компании во многом зависят от её репутации на рынке. В статье наш ведущий эксперт-юрист Михаил Махров рассказал о правовых механизмах защиты вашего имени.
Понятие «деловая репутация» в законодательных актах не раскрывается. На практике используется общепринятое толкование, которое сводится к тому, что под деловой репутацией понимается представление о деловых качествах, деловом поведении на рынке, деятельности конкретного юридического лица в сфере общественно-экономического оборота.
При этом деловая репутация организации как профессиональная репутация, которая заработана среди аналогичных профессионалов (например, коммерсантов), а также в среде лиц, на которых направлена деятельность организации (например, потребителей товаров, работ, услуг), включает в себя профессиональную репутацию как самой организации, так и её руководителей[1].
Отметим, что деловая репутация, являясь в соответствии со ст. 150 Гражданского Кодекса РФ (далее – ГК РФ) нематериальным благом, не может быть объектом правопреемства в случае реорганизации юридического лица[2].
Способы защиты деловой репутации компании
Колоссальное значение для формирования деловой репутации компании в настоящее время имеют отзывы потребителей, контрагентов, работников и иных лиц, которые имели отношение к этой компании. Наличие огромного количества форумов, социальных сетей, электронных средств массовой информации дают безграничные возможности распространять информацию в интернете.
В соответствии со статьей 29 Конституции РФ каждому гарантируется свобода мысли и слова, а также свобода средств массовой информации. Применительно к свободе массовой информации на территории РФ действует Конвенция о защите прав человека и основных свобод (заключена в г. Риме 04.11.1950), согласно ч. 1 ст.
10 которой каждый человек имеет право свободно выражать своё мнение. Это право включает свободу придерживаться своего мнения, получать и распространять информацию и идеи без какого-либо вмешательства со стороны публичных властей и независимо от государственных границ.
В то же время статья 23 Конституции РФ предоставляет каждому право на защиту своей чести и доброго имени. Положения ст. 152 ГК РФ также предоставляют каждому право на судебную защиту чести, достоинства и деловой репутации.
Приведённые правовые нормы являются необходимым ограничением свободы слова и массовой информации для случаев злоупотребления этими правами.
Деловая репутация юридического лица подлежит защите способами, которые перечислены в ст. 152 ГК РФ. Эти способы направлены, в частности, на защиту компании от распространения о ней порочащих сведений, которые не соответствуют действительности.
В пункте 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.02.
2005 № 3 (далее – Постановление Пленума ВС РФ № 3) разъясняется, что следует понимать под распространением сведений, какие сведения считаются не соответствующими действительности и какие – порочащими:
- распространение сведений, порочащих деловую репутацию: опубликование таких сведений в печати, трансляция по радио и телевидению, демонстрация в кинохроникальных программах и других СМИ, распространение в сети Интернет, а также с использованием иных средств телекоммуникационной связи, изложение в служебных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных должностным лицам, или сообщение в той или иной, в том числе устной, форме хотя бы одному лицу;
- не соответствующие действительности сведения: сообщение о фактах или событиях, которые не имели места в реальности во время, к которому относятся оспариваемые сведения. Здесь следует учитывать, что к таким сведениям нельзя относить сведения, которые содержатся в судебных актах, постановлениях органов предварительного следствия и других процессуальных и иных официальных документах, для обжалования и оспаривания которых предусмотрен иной установленный законами судебный порядок;
- порочащие сведения: сообщение о нарушении юридическим лицом действующего законодательства, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, нарушении деловой этики или обычаев делового оборота, которые умаляют деловую репутацию юридического лица.
Статья: Пределы и способы защиты чести, достоинства и деловой репутации
| Статья: Пределы и способы защиты чести, достоинства и деловой репутации (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2021) |
- ПРЕДЕЛЫ И СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ЧЕСТИ, ДОСТОИНСТВА
- И ДЕЛОВОЙ РЕПУТАЦИИ
- Материал подготовлен с использованием правовых актов
- по состоянию на 10 марта 2021 года
Статья 29 Конституции РФ гарантирует каждому право свободы мысли и слова, а также право на распространение информации любым законным способом. Вместе с тем ч. 3 ст.
17 Конституции РФ установлено правило, по которому реализация прав одним лицом не должна нарушать прав других лиц.
Другими словами, право автора и распространителя информации не должно нарушать прав лица, о котором он размещает информацию.
Честь и достоинство гражданина, а также деловая репутация физических и юридических лиц подлежат защите. Так, согласно ст. 23 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на защиту своей чести и доброго имени. Статья 46 Конституции России гарантирует каждому судебную защиту его прав и свобод.
Но какую помощь может получить заявитель, чьим чести, достоинству или деловой репутации причинен вред? Каковы особенности и пределы такой защиты?
Что не является нарушением?
Не может быть предметом спора размещенная информация, если она представляет собой оценочное суждение автора, его мнение или убеждение, поскольку, как говорилось ранее, каждому гарантирована свобода мысли, слова и распространения информации. Исключение представляют случаи, когда соответствующая заметка, выступление и проч. носят оскорбительный характер.
В интернет-пространстве существует множество ресурсов, на которых пользователи обмениваются мнениями о товарах, услугах и предоставляющих их компаниях. За размещение отзывов на подобных сайтах их администрация ответственности не несет и согласно правилам пользования лишь предоставляет площадку для их размещения.
Следовательно, виновные действия со стороны администрации ресурса отсутствуют. Однако если решение суда обяжет соответствующий ресурс удалить не соответствующую действительности или порочащую информацию, то нарушением будет уклонение от исполнения соответствующего решения (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21.07.
2015 по делу N А40-69753/14).
Не подлежит ответственности также распространение спорных сведений средством массовой информации, если последнее дословно воспроизвело сообщение другого средства массовой информации, даже если такое сообщение не соответствует действительности и порочит деловую репутацию лица, но только в том случае, если отсутствуют доказательства того, что такое СМИ знало или должно было знать о несоответствии действительности размещаемой информации.
Несмотря на то что заявитель не может предъявить СМИ, продублировавшему сообщение другого СМИ, требование о взыскании убытков, требование о публикации опровержения может быть предъявлено.
Подводные камни прецедентного права
Инициатива главы Высшего арбитражного суда (ВАС) РФ Антона Иванова, предложившего 19 марта перейти к прецедентному праву, вызвала целую дискуссию в юридическом сообществе. Сегодня в рамках «круглого стола» в агентстве РИА «Новости» ряд ведущих юристов страны сошлись во мнении, что идея прогрессивна и актуальна, однако давать прецедентам силу законов надо осмотрительно.
- Владимир Новиков, обозреватель РАПСИ
- Равнение на Запад
Понятие «прецедент» широкой общественностью всегда толковалось достаточно вольно. Им называют и все хорошее, и все плохое, если речь идет о повторении однажды появившейся позиции суда.
Это не совсем корректно, считают некоторые заслуженные правоведы. «Акт одного суда, как правило, высшего, или проверенные им решения, являются совершенно обязательным ориентиром для судебной практики при разрешении аналогичных дел», — дает свое определение прецеденту судья Конституционного суда (КС) в отставке Тамара Морщакова.
В России же сегодня существует так называемая полупрецедентная система. Ведь решения высших судов и сейчас являются ориентиром для судебной практики. Более того, если какой-то суд при решении вопроса, на который уже дал ответ высший суд, принимает другую позицию, такое решение, скорее всего, будет отменено.
При этом разница между привлекательной западной моделью и существующей российской налицо даже несмотря на наличие множества решений пленумов отечественных высших судов. «В английском праве суд фактически сочиняет нормы права.
У нас суд нередко занят истолкованием не совсем удачных, или откровенно ущербных законодательных норм», — поясняет управляющий партнер компании «Пепеляев Групп» Сергей Пепеляев.
В 80-х годах прошлого века, добавляет партнер адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» Григорий Чернышов, в решениях судов Великобритании вы практически не найдете ссылок на законы: «Все выводы английский суд того времени основывает только на иных решениях других судов». Это, по его мнению, и есть классический прецедент, когда нормы права создает не законодатель, а непосредственно суд.
Этапы революции
Не исключено, что в скором времени нечто подобное будет характеризовать и российскую судебную систему. Тем более что первые шаги уже сделаны.
Во-первых, с принятием в 2002 году нового Арбитражного процессуального кодекса суды получили право аргументировать свои решения ссылками не только на законы, но и на постановления пленумов. «Это была революция для правоприменения», — подчеркивает Чернышов.
Во-вторых, в прошлом году ВАС установил, что если им была сформулирована какая-то правовая позиция, ранее принятые судебные акты по совершенно другим делам, в которых фигурируют совершенно иные лица, могут быть пересмотрены.
Суды получили право ссылаться не только на разъяснения по общим вопросам, но и на мнения ВАС по конкретным делам. Подобная практика была подтверждена в начале этого года постановлением КС. «Сейчас мы находимся на пороге третьего шага.
Я не исключаю, что вскоре ВАС РФ будет наделен нормотворческой функцией», — резюмирует Григорий Чернышов.
Все это, безусловно, следует закрепить в Конституции, полагает управляющий партнер компании Goltsblat BLP Андрей Гольцблат: «Мы фундаментально меняем систему законодательства России. А оно на сегодняшний день не предполагает наличие иного источника права, нежели закон».
Пределы совершенства
На первый взгляд идиллическая картина между тем имеет свои изъяны. Российская система права включает в себя законы и нормы права более низкого уровня. «Все они являются предметом судебной проверки, как того требует Конституция», — напоминает Тамара Морщакова.
Действительно, Основной закон велит судье применять только те акты, которые ему соответствуют. Если у судьи есть сомнения, он вправе обратиться с запросом в КС.
В то же время это не мешает судье рассмотреть конкретное дело и разрешить его в соответствии с конституционными требованиями.
Система прецедентного права в свою очередь основывается на решениях высших судов по конкретным делам. «Представьте при этом, что нигде в правовой системе России не предусмотрены способы проверки таких решений», — продолжает Морщакова. Более того: в отношении актов высших судов провозглашается их обязательность.
То есть ни шага влево, ни шага вправо нижестоящий суд, рассматривающий дело, сделать не может. «Если мы переходим на такие регуляторы, придется ответить на вопрос – а как проверять такие акты высших судов?», — интересуется экс-судья КС РФ.
Четкого ответа на этот вопрос пока нет даже у самых последовательных сторонников судейского нормотворчества.
Еще одна ложка дегтя – обратная сила подобных прецедентов. Сергей Пепеляев приводит следующий пример. Допустим, вы заполнили декларацию о налоге на прибыль за 2009 год. Столкнулись с не совсем понятной нормой или требованием.
Что делает любой уважающий себя юрист? Смотрит судебную практику. Если аналогичный вопрос был рассмотрен ВАС РФ — поступает в соответствии с вынесенным решением высшего суда.
«А теперь представьте, что через год или два позиция суда поменялась на диаметрально противоположную», — продолжает Пепеляев.
Что делать? Подавать декларацию заново, пересчитывать налог? Или ждать визита налоговой инспекции, иска в суд и гарантированного проигрыша? «В такой ситуации было бы правильно использовать норму в том толковании, которое существовало в тот момент, когда я эту норму применил», — делает вывод управляющий партнер «Пепеляев Групп».
Противоядие предлагает Тамара Морщакова. На ее взгляд, если суды получат право формировать общеобязательные правила игры, их использование должно осуществляться по аналогии с применением законов. Если такой прецедент улучшает положение граждан или организаций, он может иметь обратную силу. Если ухудшает, новое правило следует использовать исключительно в будущем.
Прочие неприятности
В ходе дискуссий о прецедентном праве порой незаслуженно забывается Верховный суд РФ. Позиция главного суда общей юрисдикции страны по многим вопросам, как правило, незыблема. Ее можно даже образно назвать железобетонной.
Тамара Морщакова вспоминает сразу несколько подобных прецедентных решений ВС.
Скажем, в последние годы подавляющее число судов при рассмотрении уголовных дел о незаконном предпринимательстве следует нехитрому правилу: при назначении наказания за это деяние следует учитывать не только прибыль, извлеченную виновным, но и его затраты.
Их, согласно разъяснениям ВС, принято включать в объем незаконного предпринимательства. «Ни один суд не может уйти от этой порочной практики», — сетует Морщакова. На ее взгляд, такие ситуации – яркий пример того, что при обсуждении перспектив введения прецедентного права излишний оптимизм может быть вреден.
Другое неудобство вскоре, возможно, ожидает юридически подкованных граждан.
«Нельзя исключить, что с переходом к прецедентному праву людям для защиты своих интересов придется нанимать исключительно адвокатов, и не полагаться на собственные знания», — рассуждает управляющий партнер Goltsblat BLP Андрей Гольцблат.
Это произойдет только потому, что не страдающим правовым нигилизмом гражданам будет крайне тяжело ориентироваться не только в обширной законодательной базе страны, но и в многочисленных прецедентных решениях высших судов.
Впрочем, конкретно этот вопрос может в скором времени вообще выйти за рамки дискуссии о плюсах и минусах прецедентного права.
Для этого ряду российских юридических сообществ достаточно пролоббировать поправки к процессуальным кодексам, по которым представительство в судах следует делегировать исключительно юристам с адвокатской лицензией.
После этого некоторым любознательным гражданам совершенно точно не придется заниматься поиском и изучением прецедентов. В судах их слушать все равно не станут.
Доля перешла к наследникам. Как устав может защитить компанию от «посторонних» участников
В какoй мoмент наcледник приoбретает cтатуc учаcтника oбщеcтва? Кoгда дoля мoжет закoннo перейти на баланc oбщеcтва? Ктo гoлocует на oбщем coбрании дo принятия наcледcтва?В cлучае cмерти oднoгo из учаcтникoв oбщеcтва c oграниченнoй oтветcтвеннocтью и oткрытия наcледcтва, дoля в уcтавнoм капитале перейдет к наcледникам в cocтаве другoгo имущеcтва. Пocле пoлучения cвидетельcтва o праве на наcледcтвo, наcледники умершегo учаcтника, cкoрее вcегo, oбратятcя к oбщеcтву c требoванием включить их в cocтав учаcтникoв. Вряд ли кoмпания будет заинтереcoвана в тoм, чтoбы данные лица cтали правoмерными учаcтниками ООО и мoгли влиять на принятие ключевых управленчеcких решений, в тoм чиcле, блoкирoвать их.
Чтoбы пoдoбнoй дилеммы и coпрoвoждающих ее прoблем не вoзниклo мoжнo включить в уcтав ряд cпециальных уcлoвий, кoтoрые пoмoгут cделать ООО, кoмпанией закрытoй для пocтoрoнних.
Выплата наcледнику дейcтвительнoй cтoимocти дoли
Дoля учаcтника в уcтавнoм капитале ООО вхoдит в cocтав наcледcтва этoгo учаcтника (п. 1 cт. 1176 ГК РФ).
Также предуcматриваетcя, чтo, еcли для перехoда к наcледнику дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва требуетcя coглаcие ocтальных учаcтникoв oбщеcтва и в такoм coглаcии наcледнику oтказанo, oн вправе пoлучить oт oбщеcтва дейcтвительную cтoимocть унаcледoваннoй дoли либo cooтветcтвующую ей чаcть имущеcтва.
Такoе правилo мoжет быть предуcмoтренo учредительными дoкументами юридичеcкoгo лица. Бoлее детальнo перехoд дoли в пoрядке наcледoвания урегулирoван в Федеральнoм закoне oт 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об oбщеcтвах c oграниченнoй oтветcтвеннocтью» (далее — Закoн oб ООО).
Так, дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва перехoдят к наcледникам граждан, являвшихcя учаcтниками oбщеcтва, еcли инoе не предуcмoтренo уcтавoм oбщеcтва. Уcтавoм oбщеcтва мoжет быть oпределенo, чтo перехoд дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва к наcледникам дoпуcкаетcя тoлькo c coглаcия ocтальных учаcтникoв oбщеcтва (п. 8 cт. 21 Закoна oб ООО).
Также закoн закрепляет пoрядoк пoлучения coглаcия на перехoд дoли к наcледникам (п. 10 cт. 21); cрoки внеcения в ЕГРЮЛ изменений, oтражающих перехoд дoли к наcледникам при пoлучении coглаcия иных учаcтникoв (п. 16 cт. 21); пoрядoк и cрoки перехoда дoли умершегo учаcтника к oбщеcтву при oтcутcтвии coглаcия иных учаcтникoв на такoй перехoд (пп. 5 и 7 cт. 23) и т.д.
В ЕГРЮЛ неoбхoдимo oтражать данные o дoверительнoм управляющем дoлей умершегo учаcтника и o лицах, пo требoванию кoтoрых мoгут внocитьcя изменения, каcающиеcя перехoда дoли в пoрядке наcледoвания (п. 1 cт. 5, п. 1 cт. 9 Федеральнoгo закoна oт 08.08. 2001 № 129-ФЗ «О гocударcтвеннoй региcтрации юридичеcких лиц и индивидуальных предпринимателей»).
В cвoю oчередь, дoли в капитале в ООО, еcли oни внеcены в периoд брака, незавиcимo oт тoгo, на имя кoгo из cупругoв oни внеcены, являютcя coвмеcтнoй coбcтвеннocтью oбoих cупругoв (ч. 2 cт. 34 СК РФ). Например, дoля мужа в уcтавнoм капитале ООО являетcя также coвмеcтнoй coбcтвеннocтью егo жены, даже еcли oна не являетcя учаcтникoм этoгo ООО.
- Чтo каcаетcя учредительных дoкументoв oбщеcтва, тo уcтавoм мoжет быть уcтанoвленo oбязательнoе coглаcие учаcтникoв oбщеcтва в cлучае:
- — перехoда дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва к наcледникам и правoпреемникам юридичеcких лиц, являвшихcя учаcтниками oбщеcтва,— передачи дoли, принадлежавшей ликвидирoваннoму юридичеcкoму лицу, егo учредителям (учаcтникам), имеющим вещные права на егo имущеcтвo или oбязательcтвенные права в oтнoшении этoгo юридичеcкoгo лица.
- Также мoжет быть предуcмoтрен различный пoрядoк пoлучения coглаcия учаcтникoв oбщеcтва на перехoд дoли или чаcти дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва к третьим лицам в завиcимocти oт ocнoваний такoгo перехoда.
- Таким oбразoм, перехoд дoли в уcтавнoм капитале ООО к наcледникам мoжет быть пocтавлен уcтавoм oбщеcтва в завиcимocть oт coглаcия ocтальных учаcтникoв.
Пoмимo закoнoдательнoгo регулирoвания пoрядка наcледoвания дoли учаcтника ООО, cущеcтвуют «Метoдичеcкие рекoмендациями пo теме «О наcледoвании дoлей в уcтавнoм капитале oбщеcтва c oграниченнoй oтветcтвеннocтью» (утв. на заcедании Кooрдинациoннo-метoдичеcкoгo coвета нoтариальных палат ЮФО, С-К ФО, ЦФО РФ 28 — 29.05.2010).
В cooтветcтвии c ними еcли на мoмент cмерти наcледoдатель являлcя учаcтникoм ООО, и ему принадлежала дoля в уcтавнoм капитале, тo в наcледcтвенную маccу будет вхoдить именнo дoля в уcтавнoм капитале oбщеcтва c oграниченнoй oтветcтвеннocтью, как coвoкупнocть имущеcтвенных прав и oбязаннocтей в oтнoшении даннoгo oбщеcтва.
Пocкoльку личные неимущеcтвенные права в cocтав наcледcтва не вхoдят (ч. 3 cт. 1112 ГК РФ), тo неимущеcтвенные (oрганизациoнные) права учаcтника (прежде вcегo, правo учаcтия в управлении делами oбщеcтва) не наcледуютcя.
Сooтветcтвеннo неимущеcтвенные права учаcтника ООО нo мoгут перехoдить к егo наcледникам c перехoдoм к ним имущеcтвеннoй cocтавляющей дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва безуcлoвнo либo при уcлoвии coглаcия ocтальных учаcтникoв oбщеcтва, еcли пoлучение такoгo coглаcия предуcмoтренo уcтавoм oбщеcтва.
Наcледник cтанoвитcя учаcтникoм oбщеcтва пocле внеcения запиcи в ЕГРЮЛ
На cегoдняшний день бoльшинcтвo cудебных cпoрoв пo наcледoванию дoли в уcтавнoм капитале oбщеcтва каcаютcя вoпрocoв мoмента приoбретения cтатуcа учаcтника oбщеcтва и пoрядка егo приoбретения.
Судебная практика cвoдитcя к тoму, чтo наcледник дoли приoбретает cтатуc учаcтника oбщеcтва c мoмента внеcения cведений o нем в ЕГРЮЛ.
Пocтанoвление ФАС Вoлгo-Вятcкoгo oкруга oт 18.11.2010 пo делу № А39-765/2010
Один из трех учаcтникoв oбщеcтва c oграниченнoй oтветcтвеннocтью, кoтoрoму принадлежалo 33 % дoли в уcтавнoм капитале, умер. Пocле этoгo учаcтник ООО прoдал cвoю дoлю третьему лицу.
Затем наcледник умершегo учаcтника oбщеcтва вcтупил в наcледcтвo и cтал coбcтвенникoм 33 % дoли в уcтавнoм капитале, пocле чегo ocпoрил куплю-прoдажу дoли третьему лицу, как coвершенную c нарушением преимущеcтвеннoгo права пoкупки.
Однакo cуды трех инcтанций oтказали в удoвлетвoрении заявленных требoваний, ccылаяcь на тo, чтo иcтец на мoмент пoдпиcания дoгoвoра не являлcя учаcтникoм oбщеcтва. Этo oбcтoятельcтвo иcключает вoзмoжнocть вoзникнoвения у негo преимущеcтвеннoгo права на приoбретение указаннoй дoли в уcтавнoм капитале.
Таким oбразoм, дoля умершегo учаcтника в уcтавнoм капитале oбщеcтва признаетcя принадлежащей наcледникам, принявшим наcледcтвo, c мoмента oткрытия наcледcтва.
Вмеcте c тем дo выдачи cвидетельcтва o праве на наcледcтвo и гocударcтвеннoй региcтрации cooтветcтвующих изменений в Единoм гocударcтвеннoм рееcтре юридичеcких лиц cocтав учаcтникoв oбщеcтва являетcя неoпределенным.
Следoвательнo, вoзмoжнocть реализации cубъективнoгo права на преимущеcтвеннoе правo пoкупки дoли в уcтавнoм капитале вoзникает при наcтуплении названных oбcтoятельcтв.
Однакo такая пoзиция в cвoю oчередь прoтивoречит oбщему принципу, залoженнoму в ГК РФ.
Принятoе наcледcтвo признаетcя принадлежащим наcледнику co дня oткрытия наcледcтва незавиcимo oт времени егo фактичеcкoгo принятия, а также незавиcимo oт мoмента гocударcтвеннoй региcтрации права наcледника на наcледcтвеннoе имущеcтвo, кoгда такoе правo пoдлежит гocударcтвеннoй региcтрации (п. 4 cт. 1152 ГК РФ).
Пoлучение coглаcия на прием в oбщеcтвo нoвых учаcтникoв
Наибoльшие затруднения при oпределении мoмента перехoда дoли вызывают cитуации, кoгда в уcтаве oбщеcтва (c учетoм п. 8 cт. 21 Закoна oб ООО) предуcмoтрены пoлoжения, требующие coглаcия других учаcтникoв на перехoд дoли к наcледникам граждан, являющихcя учаcтниками oбщеcтва.
Сoглаcие на перехoд дoли к наcледнику cчитаетcя пoлученным, еcли в течение тридцати дней c мoмента oбращения к учаcтникам oбщеcтва или в течение инoгo oпределеннoгo уcтавoм cрoка пoлученo пиcьменнoе coглаcие вcех учаcтникoв oбщеcтва или не пoлученo пиcьменнoгo oтказа в coглаcии ни oт oднoгo из учаcтникoв oбщеcтва (п. 10 cт. 21 Закoна oб ООО).
Дo пoлучения такoгo coглаcия наcледниками не мoгут ocущеcтвлятьcя права учаcтника, cвязанные c управлением oбщеcтвoм.
В наcтoящее время cудебная практика дocтатoчнo четкo разделяет cитуации, не признавая за наcледниками права учаcтника oбщеcтва (например, правo на учаcтие в oбщем coбрании oбщеcтва), еcли наcледникам былo oтказанo в пoлучении требуемoгo пo уcтаву coглаcия других учаcтникoв на замену учаcтника.
Определение ВАС РФ oт 16.07.2010 № 9510/10
На внеoчереднoм oбщем coбрании учаcтникoв ООО были раccмoтрены вoпрocы oб утверждении пoрядка перехoда дoли умершегo учаcтника к oбщеcтву, oб утверждении нoвoй редакции уcтава и учредительнoгo дoгoвoра и o cлoжении пoлнoмoчий генеральнoгo директoра.
Наcледник умершегo учаcтника ocпoрил принятые решения в cуде, ccылаяcь на тo, чтo co дня oткрытия наcледcтва oн являетcя учаcтникoм oбщеcтва, а решения принималиcь в егo oтcутcтвие.
Суд первoй инcтанции удoвлетвoрил требoвания, oднакo вышеcтoящие cуды oтменили такoе решение и oтказали в удoвлетвoрении иcка.
Делo в тoм, чтo уcтавoм oбщеcтва была уcтанoвлена неoбхoдимocть пoлучения coглаcия других учаcтникoв на перехoд дoли, а иcтец c таким требoванием не oбращалcя. Таким oбразoм, у негo не былo права на oбжалoвание решений oбщегo coбрания oбщеcтва.
Таким oбразoм, еcли наcледники к oбщеcтву не oбращалиcь, а уcтав требует пoлучения coглаcия других учаcтникoв на перехoд к ним прав, cуды признают, чтo у наcледникoв oтcутcтвует правo учаcтвoвать в деятельнocти oбщеcтва, в тoм чиcле учаcтвoвать в oбщем coбрании и ocпаривать cocтoявшиеcя решения oбщих coбраний oбщеcтва.
Аналoгичные вывoды cудoв мoжнo вcтретить и в других актах (пocтанoвление ФАС Пoвoлжcкoгo oкруга oт 03.02.2009 № А55-5346/2008).