Аудиовизуальный сбор с импортеров техники. Почему норма Гражданского кодекса фактически не действует

Прослеживаемость заработала с 8 июля. Правительство приняло все постановления. Читать подробнее.

На вебинаре Экстерна эксперт Ирина Одарич подробнее рассказала, как будет работать система прослеживаемости, и ответила на вопросы пользователей.

Что такое прослеживаемость товаров

Система прослеживаемости товаров — очередная мера контроля от государства. С её помощью будут следить за движением товара от производителя к конечному покупателю. Так государство сможет противостоять серому импорту и нелегальному обороту.

Правила прослеживаемости вступают в силу с 1 июля 2021 года. Они утверждены Федеральным законом от 09.11.2020 № 371-ФЗ.

Прослеживаемость — это не маркировка. Отличие в том, что при прослеживаемости следят не за каждой единицей ввезённого товара, а за всей партией сразу. Отслеживать будут по документам — специально для этого вводят новые формы, дополняют реквизиты привычных регистров и даже меняют декларацию по НДС.

Кого это касается

В первую очередь тех, кто ввозит товары из списка из-за границы. Но следить будут не только за импортом, но и за тем, что с таким товаром происходит дальше. Поэтому отчитываться придётся и другим участникам товарооборота внутри России: тем, кто перепродаёт, утилизирует, конфискует, передаёт, вывозит прослеживаемые товары из страны.

Система прослеживаемости распространяется и на организации, и на предпринимателей. Система налогообложения значения не имеет.

Список прослеживаемых товаров (Приложение к постановлению Правительства РФ от 25.06.2019 № 807):

  • бытовые холодильники и морозильники, другое холодильное и морозильное оборудование, тепловые насосы;
  • автопогрузчики с вилочным захватом и другие погрузчики, тягачи, используемые на ж/д станциях;
  • бульдозеры, грейдеры, самоходные планировщики, трамбовочные машины, дорожные катки, погрузчики с одним ковшом, экскаваторы;
  • бытовые и промышленные стиральные машины;
  • мониторы и проекторы, которые используются в системах автоматической обработки данных, телеприёмники, мониторы и проекторы, без встроенной телеприёмной аппаратуры;
  • транспортные средства промышленного назначения;
  • детские коляски;
  • детские кресла безопасности.

Новые реквизиты для прослеживаемости

РНПТ — это регистрационный номер партии товара. С его помощью налоговики будут отслеживать движение товаров. Указывать РНПТ нужно будет в счетах-фактурах, УПД, отчёте об операциях с прослеживаемыми товарами и в декларации по НДС.

Порядок получения РНПТ зависит от того, откуда товар попал в Россию:

  • Ввоз из стран ЕАЭС. Налогоплательщик направляет в инспекцию по месту учёта уведомление о ввозе. Налоговая присваивает РНПТ, который затем плательщики НДС указывают в счетах-фактурах, а неплательщики — в отгрузочных документах.
  • Ввоз из стран, не входящих в ЕАЭС. Налогоплательщики сами формируют РНПТ из номера грузовой таможенной декларации (код таможенного органа/дата регистрации декларации/её порядковый номер) и номера партии (32 графа). Если в ГТД несколько партий, РНПТ присваивается каждой. Уведомлять налоговую не надо, это сделает ФТС.
  • Товар был в остатках, когда ввели прослеживаемость. Налогоплательщик подаёт в налоговую уведомление об остатках таких товаров в любой срок, но до их продажи.

Ещё два новых реквизита для прослеживаемости — единица измерения и количество прослеживаемого товара. Подходящие единицы измерения определяются по ОКЕИ. 

Новые реквизиты надо указывать в счетах-фактурах, УПД, декларациях по НДС, журналах учёта полученных и выставленных счетов-фактур и всех новых отчётах, введённых для системы прослеживаемости.

Новая отчётность для участников системы прослеживаемости

Появились новые формы, которые надо будет сдавать в налоговую по ТКС — это отчёт об операциях с прослеживаемыми товарами, уведомление об остатках таких товаров, об их вывозе в страны ЕАЭС или ввозе из них. 

Формы документов и порядок их заполнения утверждены письмом ФНС России от 14.04.2021 № ЕА-4-15/5042@. Разберём все подробнее.

Отчёт Кто сдаёт Срок сдачи Примечание
Уведомление о ввозе (КНД 1169008) Импортёры прослеживаемых товаров из ЕАЭС в Россию и территории под её юрисдикцией Пять дней с даты постановки товаров на учёт На основании уведомления налоговая присвоит РНПТ на каждую партию. Его сообщат по ТКС не позднее дня, следующего за днём получения уведомления
Уведомление об остатках (КНД 1169011) Налогоплательщики, у которых в остатках есть прослеживаемые товары До реализации товаров (строгого срока нет) Подтвердить наличие товара можно актом инвентаризации или даже бухгалтерской справкой-расчётом, если нет других документов
Уведомление о перемещении (КНД 1169009) Экспортёры прослеживаеых товаров из РФ в государства ЕАЭС Пять дней с даты отгрузки товара Можно подать одно уведомление на вывоз товаров с различными РНПТ, если уведомление о ввозе заполняли на каждую партию отдельно
Отчёт об операциях с товарами Сдают спецрежимники и плательщики НДС при выбытии товара или покупке прослеживаемых товаров у неплательщиков НДС Ежеквартально не позднее 25-го числа месяца, следующего за истёкшим кварталом. Особое внимание налоговые органы обратят на выход товара из системы прослеживаемости

Все отчёты и уведомления надо сдавать в электронном виде через операторов ЭДО в налоговую по месту учёта.

Если в уведомлениях и отчётах обнаружены ошибки или просто изменились какие-то факты, надо подать уточнённые уведомления.

Например, уточнённое уведомление об остатках подаётся, если на складе нашёлся товар, который изначально в нём не указали, а уточнённое уведомление о перемещении — если покупатель вернул товары, переданные на экспорт.

Когда товар перестанут прослеживать и снова начнут

Есть четыре случая, в которых прослеживаемость товаров прекратится (Федеральный закон от 09.11.2020 № 371-ФЗ):

  • товары выбыли из оборота, в том числе были переданы в производство, утилизированы, конфискованы и пр.
  • товары проданы физлицам для личных нужд, а не для ведения бизнеса;
  • товары вывезены из РФ;
  • товары исключены из списка прослеживаемых.

Но вот если товары будут возвращены, прослеживаемость возобновится (Федеральный закон от 09.11.2020 № 371-ФЗ). Такое возможно, если они не были использованы в производстве, покупатель-физлицо вернул товар или их вернули из-за границы.

Как подготовиться к прослеживаемости: алгоритм и шпаргалки

Подготовка к работе по новой системе включает несколько этапов:

  1. Перейти на электронный документооборот с контрагентами.
  2. Сопоставить список подлежащих прослеживаемости товаров с собственными, используя классификацию ТН ВЭД.
  3. Отправить в ИФНС уведомление об остатках для получения РНПТ, если на 1 июля на складе есть товары, подлежащие прослеживаемости (сделать до момента реализации товаров).
  4. Получить РНПТ и отразить в учётной программе.
  5. Сгруппировать товары в справочнике Номенклатура по ТН ВЭД и заполнить все необходимые реквизиты — прослеживаемый товар, страна происхождения.

Мы подготовили шпаргалки, которые помогут не запутаться в новых правилах работы с документами.

Аудиовизуальный сбор с импортеров техники. Почему норма Гражданского кодекса фактически не действует Как оформить ввоз прослеживаемого товара в Россию Аудиовизуальный сбор с импортеров техники. Почему норма Гражданского кодекса фактически не действует Как оформить реализацию прослеживаемых товаров по России Аудиовизуальный сбор с импортеров техники. Почему норма Гражданского кодекса фактически не действует Как оформить экспорт прослеживаемых товаров

Аудиовизуальный сбор с импортеров техники. Почему норма ГК РФ фактически не действует

Александр Кирильченко, юрист «Гольцблат БЛП».

Какие взносы должны платить импортеры аудио- и видеотехники? Кто вправе собирать средства с импортеров на авторское вознаграждение?

Мешает ли таможенному оформлению отсутствие факта уплаты взноса?

Согласно статье 1245 Гражданского кодекса авторам, исполнителям, изготовителям фонограмм и аудиовизуальных произведений принадлежит право на вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений исключительно в личных целях. Средства для этих вознаграждений должны уплачивать изготовители и импортеры оборудования и материальных носителей, используемых для такого воспроизведения (аудио- и видеотехники, незаписанных карт памяти, дисков, кассет и проч.).

Однако данная норма в настоящее время является фактически недействующей, поскольку для ее реализации отсутствуют необходимые механизмы.

Основания и порядок уплаты вознаграждения по Гражданскому кодексу.

Как известно, граждане вправе без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизводить правомерно обнародованные аудиовизуальные произведения исключительно в личных целях (ст. 1273 ГК РФ). Проще говоря, можно без вознаграждения прослушивать музыку и смотреть фильмы в домашних условиях.

Но авторам, исполнителям, изготовителям фонограмм и аудиовизуальных произведений за такое воспроизведение в личных целях все-таки полагается вознаграждение, имеющее компенсационный характер, и выплачиваться оно должно за счет средств изготовителей и импортеров оборудования и материальных носителей (п. 1 ст. 1245 ГК РФ).

Получатель платежей. Сбор средств для выплаты вознаграждения за воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях (далее – аудиовизуальный сбор) уполномочена осуществлять аккредитованная организация (п. 2 ст. 1245 ГК РФ).

Это организация по управлению авторскими и смежными правами на коллективной основе, получившая государственную аккредитацию на конкретный вид деятельности (подп. 4 п. 1 ст. 1244 ГК РФ).

Однако в настоящее время ни одна организация по управлению авторскими и смежными правами на коллективной основе не аккредитована на получение аудиовизуальных сборов.

В этом можно убедиться, ознакомившись со списком организаций, получивших госаккредитацию в сфере управления конкретными авторскими и смежными правами, на официальном сайте Росохранкультуры — www.rosohrancult.ru.

Порядок уплаты. Конкретный перечень оборудования и материальных носителей, размер и порядок сбора соответствующих средств, а также порядок распределения вознаграждения и его уплаты аккредитованной организацией правообладателям должно утвердить Правительство РФ. Но до настоящего времени соответствующие нормативные правовые акты Правительством не приняты.

Таможенное оформление ввозимого оборудования и материальных носителей.

Что в заверениях об обстоятельствах не понравится суду

Заверения выдали по фактам будущего

Потенциальные покупатели дорогостоящих активов настаивают, чтобы в договор купли-продажи акций или долей продавец включил свои заверения по поводу состояния компании, акции или доли которой составляют предмет сделки (далее — целевая компания). При этом заверения касаются фактов прошлого или тех, которые существовали на момент предоставления заверений, — на дату заключения договора купли-продажи акций или долей (далее — договор).

Пример: продавец заверяет покупателя, что на дату договора целевая компания — собственник оборудования. Также указывает, что в отношении оборудования обременений нет, как и нет оснований предъявить к целевой компании претензии третьих лиц в связи с их правами на оборудование.

Такое заверение нельзя распространить на будущее, поскольку после передачи актива в собственность покупателя продавец теряет контроль над активом. В частности, он не может гарантировать, что целевая компания не передаст оборудование в залог по обязательствам самого покупателя.

В судебной практике есть примеры толкования статьи 431.2 ГК, что заверения касаются фактов прошлого или настоящего. Например, суд рассматривал дело, в котором продавец гарантировал покупателю, что исчислит к оплате в бюджет НДС из цены товара.

Суд указал: заявленное обстоятельство — не заверение, поскольку не относится к событиям прошлого или настоящего. Он не применил к делу положения статьи 431.2 ГК, поскольку речь шла о событии будущего[1].

В то же время продавцы часто дают заверения не только на дату договора, но и на определенную дату в будущем.

В сделках с акциями или долями — это дата перехода к покупателю права собственности на акции или доли либо дата перехода к нему контроля.

Например, дата регистрации в ЕГРЮЛ нового генерального директора компании, решение об избрании которого принимают до подписания продавцом передаточного распоряжения на акции.

Читайте также:  Правовой конфликт с пациентом: пути разрешения

При этом для крупных сделок характерен значительный временной разрыв между датами подписания договора и перехода прав на акции или доли.

Как правило, это связано с тем, что обязательства сторон по договору ставят в зависимость от того, наступили ли имеющие существенное значение отлагательные условия.

Например, получил ли покупатель согласие ФАС на приобретение акций или долей, заключил ли соглашение о реструктуризации кредита, получил ли лицензию.

Когда покупатель распространяет действие заверений на дату в будущем, он пытается защититься от рисков. В частности от того, что возникнут отклонения от ожидаемого состояния целевой компании в период, когда договор заключен, но она еще под контролем продавца. Тем не менее, судебная практика не подтверждает правомерность предоставлять заверения на будущее.

Поэтому при сопровождении сделок учитывайте риск, что включенные в договор заверения на будущую дату суды признают недействительными. В том числе при их квалификации в качестве обязательств по возмещению потерь.

Как снизить риск покупателя. Включите в договор обязательства продавца предоставить после даты перехода права собственности на акции или перехода контроля к покупателю письмо с подтверждением, что все заверения в договоре действительны также на эту дату.

Побудить продавца выполнить это обязательство можно так: предусмотрите в договоре, что предоставление такого письма — отлагательное условие для оплаты ему части цены сделки. Тем более, что сейчас сделки чаще всего предполагают оплату в рассрочку.

Правомерность такой структуры обязательств в договоре можно обосновать статьей 431.2 ГК, которая допускает предоставление заверений после заключения сделки. Другой вариант — указать статью 327.1 ГК. Норма разрешает обусловливать обязательства обстоятельствами, которые зависят от воли одной из сторон сделки.

В доктрине указывают, что заверения отличаются от обязательств по возмещению потерь тем, что заверения касаются фактов прошлого или настоящего, а обязательства по возмещению потерь — возникновения обстоятельств в будущем. В частности, так считают А.Г.Карапетов и В.А. Хохлов.

Закон. 2015. № 6. С. 55; Журнал российского права. 2016. № 2. С. 63 — 71

Продавец знал о недостоверности заверения

Ответственность стороны, которая предоставила заверение, наступает независимо от того, знала она о ложности заверения или нет[2]. Поэтому заверения нужно рассматривать скорее как инструмент распределения рисков в сделке, чем как инструмент для наказания обманщика.

В крупных сделках с акциями или долями часто заверения продавца в отношении целевой компании покрывают обстоятельства, относительно которых у него нет стопроцентного знания. Объем и достоверность сведений о компании, которыми располагает ее акционер или участник — продавец по сделке, зависит от того, как эти сведения предоставил ему менеджмент компании.

Пример: продавец предполагал, что госорганы не предъявляли претензии к компании в связи с нарушениями правил лицензирования, хотя такие претензии были, но менеджмент ему об этом не сообщил. Тем не менее, покупатель требует от продавца заверения об отсутствии таких претензий.

Продавец скорее всего согласится на это требование, так как полагается на добросовестность менеджмента.

После сделки компания может понести расходы на выполнение ранее предъявленных требований госорганов или оказаться с отозванной лицензией в связи с обстоятельствами, которые имели место до сделки.

Тогда покупатель вправе потребовать от продавца компенсировать убытки или уплатить неустойку, если ее согласовали в договоре, даже если продавец не знал о соответствующих обстоятельствах.

Пункт. 4 статьи 431.2 ГК диспозитивно предоставляет сторонам договора право отойти от этого общего правила. Стороны могут установить в договоре один из «квалификаторов», который ограничивает ответственность продавца.

Например, включить оговорку «насколько известно продавцу» применительно к некоторым или всем заверениям. В частности, так: «насколько известно продавцу, основания для досрочного прекращения (отзыва) лицензии отсутствуют».

Как снизить риск покупателя. Если впоследствии заверение окажется недостоверным и определенную в договоре лицензию отзовут, для эффективного предъявления претензий покупателю придется доказать, что продавец знал о проблемах в компании. Доказать это трудно, поэтому в договоре стороны обычно раскрывают содержание понятия «знание продавца» и пытаются сделать его более конкретным.

Например, к знанию продавца — юридического лица приравнивают знание топ-менеджмента этого лица и целевой компании. Иногда покупателю удается дополнительно согласовать в договоре, что под знанием стороны понимают не только знание определенных лиц о соответствующих фактах, но и предполагаемое знание при проявлении ими должной осмотрительности.

Продавец ссылается на неосмотрительность покупателя

В судебной практике последних лет встречается подход, по которому покупатель не может полагаться на заверения продавца относительно характеристик приобретаемого актива. Он должен сам провести проверку перед сделкой.

Пример: покупатель купил акции компании с заверением продавца, что в отношении ее имущества нет обременений и арестов. На самом деле оборудование было обременено, а недвижимость арестована. Покупатель попытался взыскать с продавца предусмотренную договором неустойку за недостоверность заверений в размере 50% от суммы договора.

Суды отказали в иске.

Они заявили, что покупатель, который действовал добросовестно и разумно при заключении договора, как заинтересованное лицо должен был получить у контрагента сведения и документы о физическом состоянии имущества и наличии залога. Покупатель мог запросить выписку из ЕГРН, чтобы ознакомиться с информацией, обременены ли объекты недвижимости юридического лица, акции которого приобретал[3].

Такой подход ставит под сомнение эффективность заверений по российскому праву для большинства сделок. Фактически покупатель, который получил от продавца заверения о важных характеристиках актива, может остаться без защиты при недостоверности заверений. Ведь суд посчитает, что покупатель должен был сам убедиться в необходимых характеристиках.

Если для крупных сделок такой риск не актуален, так как там покупатели всегда проводят глубокую юридическую и техническую проверку актива, то для сделок среднего и мелкого уровня риск чувствителен. Причина в том, что в таких сделках у сторон не всегда есть ресурсы на полномасштабный аудит.

Верховный суд частично исправил ситуацию относительно ложных заверений.

Он указал: лицо, которое предоставило заведомо недостоверное заверение, не может ссылаться, что полагавшаяся на заверение сторона была неосмотрительной и сама не выявила недостоверность[4].

При этом в отношении заверений, о ложности которых продавец не знал, остается риск, что суды будут применять к покупателю повышенный стандарт должной осмотрительности.

Как снизить риск покупателя. Перед покупкой актива проверяйте его, а не просто полагайтесь на заверения продавца. При проверке как минимум запросите ключевые документы об активе у продавца и проанализируйте данные из публичных источников.

Покупатель знал о недостоверности заверения

Ответственность за недостоверность заверения наступает, если заверившая сторона исходила из того, что другая сторона будет полагаться на заверения. [5] ГК также устанавливает презумпцию знания продавца акций или долей о соответствующем отношении к такому заверению покупателя[6].

Если же покупатель знал до заключения сделки, что заверение не соответствует действительности, независимо от того, знал ли об этом продавец, он не вправе привлечь продавца к ответственности. Вряд ли можно утверждать, что покупатель будет полагаться на действительность заведомо для него ложного заверения. Этот подход есть и в судебной практике.

Пример: суд отмечал, что осведомленность покупателя о недостоверности заверения — основание отказать ему в удовлетворении требования.

Покупатель же, который был еще и разработчиком проекта договора и включил в него это заверение, — злоупотребил правом[7].

В другом деле суд также указывал, что если покупатель сомневается в достоверности заверения и не информирует об этом продавца, он злоупотребляет правом[8].

Как снизить риск покупателя. Сведения о выявленных при проверке рисках актива суд может рассмотреть как знание покупателя о недостоверности заверений, которые отрицают эти риски. Такой подход предполагает серьезное изменение отношения некоторых контрагентов к процедуре due diligence.

Например, некоторые покупатели при проверке стремятся выявить и отразить в отчете как можно больше рисков, в том числе по ситуациям, когда риски низкие.

Такой отчет при возникновении судебного спора продавец может с высокой степенью эффективности использовать против покупателя.

В некоторых ситуациях целесообразнее проверить только ключевые аспекты деятельности компании без преувеличения или искусственного констатирования рисков.

Если риски выявлены, покупателю лучше защищаться от них с помощью механизма возмещения потерь[9], а не через заверения. В этом случае продавец не констатирует, что на дату договора нет оснований наложить на компанию штрафы за нарушение законодательства.

Продавец принимает обязательство возместить покупателю потери в связи с выплатой компанией штрафов по основаниям, которые существовали до заключения договора, в размере всей суммы этих штрафов.

В этом примере предполагается, что предмет сделки — 100 процентов акций или долей в капитале целевой компании.

Иногда альтернативой может быть механизм корректировки покупной цены по статье 485 ГК, которая допускает возможность предусмотреть в договоре не только не фиксированную цену, но и порядок ее определения. В этом случае цену акции или доли определяют как некую сумму, которая уменьшится автоматически, если выявятся поддающиеся оцифровке отклонения от обещанного состояния целевой компании.

На практике продавцы часто возражают против этого механизма. Например, если цену сделки бенефициары сторон изначально согласовали как фиксированную.

К сделке не применили нормы о качестве товара

Институт заверений включили в ГК с оговорками для сделок с акциями или долями из-за того, что в России сложилась одиозная судебная практика по вопросу о применимости к ним норм о качестве товара. 469ГК Изредка отдельные суды допускали, что характеристики целевой компании касаются качества ее акций или долей[10].

Читайте также:  Срочный трудовой договор с топ-менеджером

Большинство судов считали иначе. Они полагали, что качество акций или долей состоит только в их номинальных характеристиках: стоимости, номерах выпуска, или в предоставляемых правах. Например, права участвовать в управлении, получать часть прибыли и ликвидационную квоту[11].

Верховный суд, хоть и с опозданием, но признал такую практику ошибочной. Он указал, что заверения в отношении предмета сделки могут характеризовать качество акций или долей [12].

Соответственно, наряду с мерами ответственности за недостоверность заверений: взыскания убытков[13] и неустойки, покупатель может защищаться с помощью статьи 475 ГК. Например, потребовать уменьшить цену, устранить недостатки или возместить расходы на их устранение.

На практике такой подход не всегда приведет к тому результату, о котором предполагает продавец. Согласно международному опыту сделок, который распространен и в России, продавец крупного актива предоставит заверения по целевой компании, но при этом будет стремиться к следующему.

Во-первых, он будет ограничивать свою ответственность квалификаторами материальности иска, знаниями покупателя о недостоверности заверения, установлением максимальной суммы ответственности. Во-вторых, установит порядок и условия предъявления к нему требований.

Пока не ясно, как эта практика соотносится с новым подходом Верховного суда. Даже если в договоре указать, что ограничения и условия ответственности по заверениям применяются и к требованиям о качестве товара, или исключить применение норм о качестве товара, есть вероятность, что суды все равно предоставят защиту покупателю по правилам статей 469–477 ГК.

С учетом того, что ВАС статью 475 ГК о качестве товара назвал диспозитивной,[14] вероятность такого сценария снижена, но не исключена. Поскольку ВАС говорил о праве сторон дополнить права покупателя по сравнению с ГК, а не ограничить их, для судов это может иметь значение.

В этом случае продавцу целесообразно включать в договор оговорки об ограничении применения норм о качестве. В ситуации правовой неопределенности у него в таком случае будут аргументы для эффективной защиты.

Как в других странах защищают покупателя, который знал о недостоверности заверений

Даже среди стран, которые отличаются передовой практикой сделок M&A, нет единых принципов, как разрешать проблему предоставления защиты покупателю, который знал о недостоверности заверения. Например, в Канаде суды ранее поддерживали оговорку, что знание покупателя о ложности заверения не освобождает продавца от ответственности.

Тем не менее, юристы сомневаются, что в будущем канадские суды продолжат практиковать такой подход. Причина: решение Верховный суд Канады по делу Bhasin v. Hrynew, которое признало действие генерального принципа добросовестности и честного исполнения обязательств в договорном праве Канады.

В США практика разнится от штата к штату: в Делавэре суды считают: если заверение включили в договор, покупатель вправе привлечь продавца к ответственности, даже если покупателю известно о ложности такого заверения.

В Калифорнии покупателю необходимо доказать, что он полагался на действительность заверений. Суды также смотрят и на источник знания покупателя об обстоятельствах, которые были предметом заверения: эту информацию он получил от продавца или узнал самостоятельно.

Практика разных стран подсказывает возможные направления развития российского права. Возможно, что в будущем суды сформулируют исключения для пограничных ситуаций.

Например, покупатель узнал о нарушении заверения непосредственно перед подписанием договора и не мог продолжить переговоры: было не целесообразно.

Другой случай — сведения об обстоятельствах, которые свидетельствовали о ложности заверения, были доступны покупателю, но среди множества других документов, что выложил продавец в data room — хранилище конфиденциальных корпоративных документов. Либо покупатель сомневается в достоверности заверения, но не знает наверняка.

Источники: Eagle Resources Ltd. v. MacDonald, 2001 ABCA 264, Transamerica Life Canada Inc. v. ING Canada Inc., [2003] 68 O.R. (3d) 457 (C.A.). Bhasin v. Hrynew, 2014 SCC 71, [2014] 3 S.C.R. 494. Ключевые кейсы в Делавэре: Interim Healthcare, Inc. v. Spherion Corp., 884 A.2d 513 (Del.

Super. Ct. 2005), Cobalt Operating LLC v. James Crystal Enterprises, LLC, 2007 WL 2142926. Galli v. Metz, 973 F.2d 145 (2d Cir. 1992), Rogath v. Siebenman, 129 F.3d 261 (2d Cir. 1997), Coastal Power International, Ltd. v. Transcontinental Capital Corporation, 10 F. Supp. 2d (S.D.N.Y. 1998).

[1] 469ГК Ст. 469 ГК

[2] 431.2ГК П. 4 ст. 431.2 ГК

[3] А63 Постановление Шестнадцатого ААС от 03.10.2017 по делу № А63-1976/2017

Диспозитивное и императивное регулирование договоров: анализ законодательства, доктрины и судебной практики (на примере (не)признания договорных условий ничтожными)

Арбитражные споры № 3 (95) 2021

Рубрика: Теория и практика

06.07.2021

Гражданский кодекс Российской Федерации (далее — ГК РФ) содержит достаточно лаконичное определение императивной нормы.

Так, в пункте 1 статьи 422 ГК РФ указано, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Особенности действия императивных норм конкретизированы в пункте 4 статьи 421 ГК РФ, согласно которому условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Процитированные статьи в целом позволяют сделать вывод, что императивные нормы являются ограничением автономии воли сторон, в том числе принципа свободы договора.

Можно добавить, что гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты (абзац первый пункта 1 статьи 1 ГК РФ). Поэтому императивность нормы, как и любой запрет, должна быть надлежащим образом обоснована с определением границ ее применения. Сказанное подтверждается тем, что гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (абзац второй пункта 2 статьи 1 ГК РФ).

Императивность нормы, как и любой запрет, должна быть надлежащим образом обоснована с определением границ ее применения.

Однако иных содержательных положений, раскрывающих порядок выявления императивных норм в регулировании частных отношений, в ГК РФ нет. Это, разумеется, усложняет квалификацию на практике.

Сформировать конкретный алгоритм выявления императивных норм гражданского законодательства через призму принципов частного права также достаточно затруднительно без должной интерпретации и конкретизации.

Особое значение приобретает не только понимание того, что в диспозитивном по природе гражданском праве запретов по определению не может быть слишком много, а принцип «можно все, что прямо не запрещено» означает, что наличие или отсутствие в норме оговорки «если иное не…» не играет решающего значения для ответа на вопрос, могут ли стороны изменить правило или вообще от него отказаться (диспозитивная норма).

Теория

Доктрина не всегда помогает внести ясность в обозначенный выше вопрос, поскольку использует понятие «императивность» в различных смыслах в зависимости от контекста.

Например, в теории договорного права признается, что «любая диспозитивная норма превращается в императивную исключительно в силу того факта, что стороны не выразили…

Эксперты рассказали, как новый законопроект повлияет на рынок аудиовизуального контента в РФ — Газета.Ru

В Госдуму внесен законопроект, который ограничит долю иностранного участия в отечественных аудиовизуальных сервисах (АВС) до 20% — по аналогии с регулированием, действующим для владельцев СМИ.

Для международных компаний, вышедших на российский рынок, оставлено исключение: у них есть возможность владеть долей в АВС более чем 20% при условии согласования с властями.

О том, чем обусловлены эти меры и как они создадут благоприятные условия для развития локальных онлайн-кинотеатров, рассказывает «Газета.Ru».

В Госдуму внесен законопроект, запрещающий иностранцам владеть более 20% аудиовизуального сервиса с преимущественно российской аудиторией. Сейчас общее требование к долям владения в АВС устанавливает статья 10.

5 Закона «Об информации», принятая в 2017 году.

Для международных компаний, у которых российский рынок не основной, оставлено исключение: для них возникает возможность владеть долей в АВС более чем 20% при условии согласования такого владения Правительственной комиссией.

На фоне пандемии коронавируса и режима самоизоляции россияне стали чаще пользоваться интернетом — вместе с тем выросла популярность аудиовизуальных сервисов, рассказал «Газете.Ru» 1-й зампредседателя комиссии Общественной палаты РФ по развитию информационного сообщества, СМИ и массовых коммуникаций Александр Малькевич.

«На волне пандемии роль аудиовизуальных сервисов в формировании общественного мнения и в информировании граждан значительно выросла, в то время как роль традиционных источников информации снизилась и продолжает снижаться. Сейчас доля АВС превысила долю самых крупных российских СМИ, в которых уже давно существует правило 20/80», — сообщил он.

В связи с этим эксперты из ОП проанализировали действующий закон «Об информации» и обнаружили в нем ряд недостатков. «Например, единственное требование, которое сейчас предъявляется к владельцам АВС, ориентированных на российскую аудиторию, — наличие российского юридического лица», — рассказал Малькевич.

Предлагаемый депутатами законопроект устраняет этот законодательный пробел и приравнивает регулирование аудиовизуальных сервисов к регулированию СМИ.

«По сути эти сервисы уже давно являются СМИ, поэтому разделять их на законодательном уровне, как минимум странно. И, конечно, надзор за АВС стратегически важен для безопасности страны, как и надзор за СМИ», — пояснил член ОП.

Читайте также:  Судебные приставы за железным занавесом в период пандемии.

В действующем законодательстве механизм 20/80 актуален только для иностранных компаний, но если они регистрируют юридическое лицо, то могут не соблюдать его.

«Это недопустимо, поскольку мы фактически даем им преимущество перед российскими компаниями. Законопроект как раз закрывает этот пробел. Мы говорим иностранным АВС: хотите работать в России, будьте российскими не только снаружи, но и внутри.

И будет не важно: российская компания или иностранная — 20/80. А если хотите каким-то образом изменить доли, то обращайтесь в правительственную комиссию и согласовывайте эти доли», — сообщил «Газете.

Ru» депутат Государственной думы РФ Антон Горелкин.

Этой реформой мы защитим российские аудиовизуальные сервисы, продолжил депутат.

«Что мы видим, когда государство не оказывает протекционистских мер, когда нет четкого регулирования? Например, на европейском рынке мы видим, как американские АВС фактически выжигают местных конкурентов. Мы этого не хотим допустить в России», — рассуждает парламентарий.

По его словам, законопроект также нацелен на деофшоризацию. «Есть ряд видеосервисов, которые кажутся российскими, но по факту ими не являются — ими владеют офшорные компании. Мы также пресекаем вывод прибыли за рубеж. Раз компании работают на российском рынке, то и налоги должны платить здесь», — заключил депутат.

Член ОП Александр Малькевич в свою очередь считает, что реформа окажет значительную поддержку российским аудиовизуальным сервисам.

«Любая зарубежная платформа заинтересована самостоятельно продавать свою библиотеку фильмов через контролируемую им платформу, а значит ни отечественным онлайн кинотеатрам, ни российским телеканалам просто не достанутся зарубежные фильмы и сериалы. На данный момент, к сожалению, отечественного контента недостаточно, чтобы удовлетворить потребности в киносмотрении.

Поэтому если мы не хотим добить свои онлайн кинотеатры и, если желаем, чтобы они развивались — необходимо поставить под контроль присутствие иностранных компаний под видом российских юрлиц», —убежден эксперт.

Малькевич уверен: российский рынок привлекателен для иностранных компаний, и они всегда будут приходить на него. «Хороший пример – Netflix. Он показывает, что все нормально.

Они создали партнерство с Национальной медиа группой и их представляет во всех смыслах российское юридическое лицо. Приход Netflix говорит о том, что в целом закон об АВС работает.

Но есть другие сервисы, которые не хотят заводить партнерство и работать цивилизованно», — заключил эксперт.

Вопросы правового регулирования аудиовизуального произведения в Российской Федерации

Skip to content

Одним из объектов авторского права являются аудиовизуальные произведения, которые обычно имеют материальную форму.

В качестве примеров аудиовизуальных произведений можно привести кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения на dvd-дисках, музыкальные произведения на cd-дисках либо на mp3-дисках.

В настоящее время права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации регулируются частью четвертой ГК РФ, согласно статье 1259 которого объектами авторского права являются, в частности, аудиовизуальные произведения.

Аудиовизуальным произведением называется произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств (пункт 1 статьи 1263 ГК РФ).

Аудиовизуальные произведения включают кинематографические произведения, а также все произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографическим (теле- и видеофильмы и другие подобные произведения), независимо от способа их первоначальной или последующей фиксации.
Аудиовизуальные произведения создаются творческими усилиями большого числа авторов. При этом авторами аудиовизуального произведения, как следует из пункта 2 статьи 1263 ГК РФ, могут быть:
— режиссер-постановщик;
— автор сценария;

— композитор, являющийся автором музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для этого аудиовизуального произведения.

К взаимоотношениям между авторами аудиовизуального произведения применимы нормы, касающиеся неделимого соавторства.

Согласно пункту 1 статьи 1258 ГК РФ соавторами признаются граждане, создавшие аудиовизуальное произведение совместным творческим трудом независимо от того, образует ли такое произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение.

Аудиовизуальное произведение, созданное в соавторстве, используется соавторами совместно, если иное не предусмотрено в соглашении между ними. Аудиовизуальное произведение, созданное в соавторстве, может составлять единое целое или состоять из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение.

Если аудиовизуальное произведение представляет собой неразрывное целое, ни один из соавторов не может без достаточных оснований запретить его использование. Если же часть такого произведения имеет самостоятельное значение и может быть использована независимо от других частей, то автор данной части может применить ее по своему усмотрению, если соглашением между соавторами не предусмотрено иное.

Каждый из соавторов вправе самостоятельно защищать свои права, в том числе в случае, когда созданное аудиовизуальное произведение образует неразрывное целое (пункт 4 статьи 1258 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 1263 ГК РФ при публичном исполнении либо сообщении в эфир или по кабелю аудиовизуального произведения композитор, являющийся автором музыкального произведения (с текстом или без текста), использованного в аудиовизуальном произведении, сохраняет право на вознаграждение за указанные виды использования его музыкального произведения.

Порядок выплаты вознаграждения за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях определен в статье 1245 ГК РФ, согласно пункту 1 которой такое вознаграждение имеет компенсационный характер и выплачивается правообладателям за счет средств, которые подлежат уплате изготовителями и импортерами оборудования и материальных носителей, используемых для такого воспроизведения.
Перечень оборудования и материальных носителей, а также размер и порядок сбора соответствующих средств установлен Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.10.2010 г. N 829 «О вознаграждении за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях» (далее — Постановление N 829).
В соответствии с пунктом 2 статьи 1245 ГК РФ сбор средств для выплаты вознаграждения за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях осуществляется аккредитованной организацией на основании статьи 1244 ГК РФ.
В силу пункта 3 статьи 1245 ГК РФ вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях распределяется между правообладателями в следующей пропорции:
— авторам — 40%;
— исполнителям — 30%;
— изготовителям фонограмм или аудиовизуальных произведений — 30%.
Распределение вознаграждения между конкретными авторами, исполнителями, изготовителями фонограмм или аудиовизуальных произведений осуществляется пропорционально фактическому использованию соответствующих фонограмм или аудиовизуальных произведений.
Порядок распределения вознаграждения и его выплаты установлен Положением, утвержденным Постановлением N 829.
Обратите внимание, что средства для выплаты вознаграждения за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях не взимаются со следующих лиц (пункт 4 статьи 1245 ГК РФ):
— с изготовителей того оборудования и тех материальных носителей, которые являются предметом экспорта;

  • — с изготовителей и импортеров профессионального оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях.
  • Авторы аудиовизуального произведения по договорам, определенным законом, могут передавать свои права на аудиовизуальное произведение изготовителю аудиовизуального произведения (продюсеру).
    Под передаваемыми по договору правами следует понимать передачу исключительных имущественных прав, указанных в пункте 2 статьи 1270 ГК РФ, в частности:
    — воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения;
    — распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;
    — публичный показ произведения, то есть любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно либо на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения;
    — импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;
    — прокат оригинала или экземпляра произведения;
    — публичное исполнение произведения, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения;
    — сообщение в эфир, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению, за исключением сообщения по кабелю;
    — сообщение по кабелю, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств;
    — перевод или другая переработка произведения;
    — практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта;
  • — доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору.

Leave a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *