Как договор подряда скрывал трудовые отношения

Максим Иванов Автор статьи Практикующий юрист с 1990 года

«Что-то не то», — думаете вы: работодатель вместо трудового предлагает заключить договор подряда. Или просто молча подает его на подпись, когда вы договорились о работе. В офисе вы видите других сотрудников, все с виду живы-здоровы, да и работа вам очень нужна…

Заменим смутное чувство тревоги на твердые знания: договор подряда — это действительно не то. Но кое-какие плюсы есть и у него.

Договор подряда — один из множества договоров, указанных в ГК РФ. Их общее название — договоры гражданско-правового характера, ГПД/ГПХ. Это договоры купли-продажи, дарения, аренды помещений, перевозки, хранения, договоры об оказании услуг и собственно подряда. У них общая суть: один субъект права делает что-то для другого, обычно за вознаграждение.
Споры по «рабочим» ГПД (это договоры подряда или оказания услуг) решаются только через суд. Для таких споров не создано организации-посредника, которая защищает права граждан до суда (как, например, это делает Роспотребнадзор для покупателей или трудовая инспекция для обладателей трудового договора).
Вы не работник. В рамках ГПД вы подрядчик. Должны исполнить некую работу — после заказчик («работодатель») выплатит вам деньги.

Выплата только одна — за конкретную работу. Ничего другого нет и не будет: оплачиваемого отдыха, отпусков по беременности или для учебы, больничного и пр. Заболели — лечитесь сами. Деньги платят только за итоговый результат, а не за потраченные силы.
Договор достаточно легко расторгнуть. Условия и сроки договора позволяют? Все, вы свободны. Не согласны — обращайтесь в суд.
Обе стороны несут имущественную ответственность (ст. 15 ГК РФ) — в сумме причиненных убытков (либо в некой меньшей сумме, если стороны так решили при подписании; а вот больше, чем было реальных убытков, вы друг с друга взыскать не можете). Если вы, например, строитель и где-то ошибетесь, убытки могут составить весомую сумму.

Зарплаты (ежемесячной двухразовой выплаты) нет. Сначала вы подпишете ГПД и выполните работу. Если заказчика ваша работа устроит — он подпишет акт приемки и оплатит. Если он считает, что работа не сделана или сделана плохо, — не оплатит. Вам останется только идти в суд, доказывать, что работа исполнена согласно условиям договора, и требовать выплаты (+ судебные расходы).

Работники не платят госпошлину при обращении с суд. А вот подрядчики — платят (рассчитывается от суммы иска, п. 1 ч. 1 ст. 333.19 НК РФ).

Как я должен работать?

Как угодно. По ГПД нет и не может быть ни должности, ни рабочего места, ни расписания работы, ни начальников. Вы подрядчик на такое-то дело. Где вы будете выполнять работу, каким способом и в какое время суток — только ваша забота. В остальном ориентируйтесь на содержание договора.

Важные пункты: суть и объем работ, условия сдачи-приемки, санкции за неисполнение, поводы для расторжения договора, а также – сроки начала и завершения работ (для договора подряда это обязательное условие, об этом в ст. 708 ГК РФ).

По ГПД у вас только две обязанности: выполнить работу в срок и оформить сдачу-приемку.

Если в договоре подряда указано что-то иное (упомянуто конкретное время работы, назначены регулярные выплаты по количеству дней, определено место работы и обязанности соблюдать правила компании, оговорены командировки), вас нанимают на работу по обычному трудовому договору — такие условия могут быть только в нем. Но пытаются слукавить, поставив иной заголовок. Такой договор-«перевертыш», если есть желание, можно оспорить с помощью трудовой инспекции или суда, они обяжут работодателя заключить с вами нормальный трудовой договор.

Если ГПД предлагают на испытательный срок?

Это может значить многое: что денег не заплатят и обманут, или заплатят, но в штат брать не собираются, или работодатель просто хочет подстраховаться. Суть остается общей.

Больничные оплачивать вам не должны. Спросите, что будет, если вы заболеете: по ответной реакции станет понятнее, какие на вас планы.
Отпуск положен только по трудовому договору (через 6 месяцев работы). Время работы по ГПД работодатель учитывать не должен.
Расторгнуть договор смогут при любых обстоятельствах: вы больны, беременны, случилось ЧП и пр. Это, скорее всего, будет незаконно — в каком состоянии вы выполняете свои обязательства по ГПД, заказчика не касается, но вам придется идти в суд.
После ГПД могут предложить трудовой договор — но все равно еще не окончательный, а с настоящим испытательным сроком (до 3 месяцев).

Что делать, если я подписал ГПД, но хочу работать по трудовому?

Если вы заключили настоящий ГПД, то заставить заказчика принять вас в штат вы никак не сможете. Но зачастую ГПД — лишь маскировка обычной работы.

Можно отработать малый срок, получить деньги и покинуть компанию, чтобы найти настоящую работу. Договор не трудовой, никаких «отработок» на 14 дней у вас нет.Теоретически, если в ГПД будет пункт, что вы были обязаны предупредить, заказчик может обратиться в суд, но вряд ли станет это делать. Если он заплатил вам за конкретный итог работы — значит, его все устроило, на что он будет жаловаться? А если вы приходили в офис как обычный работник, он сам уже нарушил закон, предложив трудовой договор под видом ГПД, а за это положен штраф (п. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).

Можно обратиться в трудовую инспекцию — если вы хотите остаться в этой компании, получить оплату отпуска и больничных (в том числе задним числом), правильно оформить трудовой договор. О запрете заключать ГПД вместо трудового указано в трудовом кодексе (ст. 15 ТК РФ), а значит, инспекторы должны этим заняться.

Трудовая инспекция вообще-то не защищает подрядчиков. Но если ГПД ложный и маскирует трудовые отношения — вам помогут.

А зачем это работодателю, он хочет оставить меня без денег?

Сэкономить никто, конечно, не против, но чаще причина — больше свободы для отказа по любым основаниям. Ведь по ГПД стороны равны и закон не считает, что одна сторона заслуживает больше внимания, чем другая.

Проще расторгнуть договор

Вообще-то компания нарушает закон в обоих случаях: и когда некорректно увольняет работника, и когда без причин расторгает договор подряда. Есть популярное обоснование для заключения ГПД — работник уйдет в запой, сбежит, откажется работать, поэтому нам нужна возможность быстро с ним расстаться.

Да только это совсем не обоснование. Ведь на работу подрядчик ходить не должен вообще. Вы точно знаете, что он ушел в запой? А он на все претензии сообщит, что у него такой метод оздоровления и к сроку он все успеет. Это его дело.

Все, ничего «работодатель» сделать не может — и договор расторгать не имеет права, пока не истечет срок работ, указанный в ГПД.

Почему тогда многие это делают и даже стремятся заключить ГПД, а не трудовой? Потому что работодатель, расторгая договор с подрядчиком, рискует меньше. Работников активно защищает трудовой кодекс, на их стороне трудовая инспекция и суды, практика отработана. А подрядчику, скорее всего, придется самостоятельно обращаться в суд. Не многие на это готовы.

Платить можно только за работу и не переживать об этике.

Отдых, болезнь, беременность, учеба — это личное дело подрядчика. «Работодателя» (заказчика) эти вопросы не касаются никак, примерно как и вас не касаются проблемы продавца, у которого вы покупаете булочки.

Есть небольшая экономия на страховых взносах

Если заказчик добросовестный, в отношении налогов и страховых взносов между трудовым договором и ГПД разницы почти нет. Заказчик обязан вносить за подрядчика почти такие же платежи: НДФЛ 13 % (в налоговую), страховые взносы (в пенсионный фонд 22 % и Фонд обязательного медицинского страхования 5,1 %).

Единственное, что платит работодатель и не платит заказчик, — страховые взносы в Фонд социального страхования РФ (2,9 %). В этом случае, вопреки популярному мнению, работа по ГПД входит в стаж (так называемый страховой стаж) — и по ней вам начислят пенсию, ведь ваш заказчик платил за вас в пенсионный фонд.

Но если заказчик этого не делает, вы, конечно, не получите пенсию за отработанное время – ваша работа ничем не подтверждена.

Прояснить этот вопрос вам придется самому: государство не контролирует отношения по ГПД, поскольку попросту о них не знает (договоры ГПД нигде не регистрируются).

Если не хотите лично спросить заказчика, обратитесь в пенсионный фонд. Если за вас не платят и не собираются, можно обратиться в прокуратуру либо в суд.

Проверить, вносят за вас взносы по ГПД, можно по интернету: если у вас есть доступ к сайту госуслуг (там уже есть ваш личный пенсионный кабинет, но нужен доступ) либо вы пользуетесь «Сбербанк Онлайн» (можно заказать выписку).

Иногда ГПД «работодателю» невыгоден

Например, по ГПД никого нельзя отправить в командировку (это часть трудового процесса). Подрядчик может поехать в другой город и выполнить там некую работу. Но все расходы — это уже не командировочные (которые не облагаются НДФЛ и страховыми взносами), а то же самое вознаграждение подрядчика (из которого придется заплатить НДФЛ 13 % и страховые взносы в 27 %).

Резюме

Трудовой договор неплохо защищает от невзгод. Можно уйти в отпуск, получить обеспечение на время болезни или беременности, не бояться внезапного увольнения — а в случае проблем получить помощь трудовой инспекции.

ГПД избавляет от начальства, позволяет выбирать, с кем и над чем работать, а также — брать подработку в свободное от основной работы время. Если вы уверенный профессионал, трудитесь только на себя и можете доверять заказчикам — вам это подойдет.

Людмила Разумова Редактор Практикующий юрист с 2006 года

Как составить договор с подрядчиком так, чтобы его не посчитали штатным работником

Убедитесь, что в вашем гражданско-правовом договоре нет признаков трудового, иначе проверяющие переквалифицируют отношения с исполнителем в трудовые, доначислят взносы и потребуют уплаты штрафов.

Итак, что нужно проверить.

В договоре не должно быть слов «работник» и «работодатель». Стороны ГПД обычно называются «заказчик» и «исполнитель» (или «заказчик» и «подрядчик»).

Не указывайте в договоре должность или специальность, ведь выполнение работы в определённой должности / по конкретной специальности — это признак трудового договора (ст. 15 ТК). Только из-за указания на должность и специальность договор вряд ли переквалифицируют в трудовой, но чтобы не было споров, лучше не включать в ГПД условия, характерные для трудового договора.

Пример из практики

Компания заключила с программистом договор оказания услуг (на разработку программы). Однако результат работ комиссия компании не приняла. Тогда исполнитель обратился в суд и потребовал, чтобы компания оформила с ним трудовые отношения и оплатила выполненную работу.

Судьи отказали: нет доказательств, что программист выполнял трудовую функцию, то есть работал полный рабочий день, подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка и так далее. Того факта, что в договоре указали должность «программист», недостаточно, чтобы считать отношения трудовыми (определение Московского городского суда от 27.07.2016 № 4г-7812/2016).

По трудовому договору работник постоянно выполняет функции, которые входят в его обязанности. Компания оплачивает работнику процесс труда, а не его результат. А вот по ГПД исполнитель выполняет конкретную работу по заданию заказчика и сдаёт ему результат. Заказчик в свою очередь обязуется результат работы принять и оплатить (п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 779 ГК).

Таким образом, в ГПД нужно указать, какие именно работы выполняет программист: например, разрабатывает программу, модифицирует её или адаптирует и так далее. Приложите к договору техническое задание, в котором подробно описана задача.

Пример формулировки

«Исполнитель обязуется по заданию Заказчика выполнить работы по адаптации и модернизации программы, указанные в техническом задании, которое является неотъемлемой частью настоящего Договора, и сдать результат Заказчику. Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его».

Безопаснее оформлять ГПД на разовые работы. Например, когда компании нужно разработать сайт или настроить учётную программу.

Если организация будет постоянно перезаключать ГПД с программистом, то высок риск, что проверяющие посчитают отношения трудовыми и переквалифицируют договор.

Стабильный характер работы — один из признаков трудового договора (постановление Пленума Верховного суда от 29.05.2018 № 15).

Пример из практики

Компания оформила с программистами договор на оказание услуг. Конкретный объём работ в договоре указан не был. Фактически программисты выполняли работы на постоянной основе. Оплату компания перечисляла периодично и сумма была фиксированной.

Проверяющие из ФСС посчитали договор трудовым и судьи их поддержали (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 24.01.2020 № Ф03-5820/2019).

Укажите в договоре конкретные сроки выполнения работ. Можно также выделить отдельные этапы работ и указать, когда программист должен их выполнить (п. 1 ст. 708 ГК). Другой вариант — зафиксировать в договоре, что исполнитель выполняет работы по плану-графику, и приложить его к договору.

Пример условия о сроках
«Исполнитель обязуется выполнить работы в следующие сроки:
Начало выполнения: 16 марта 2020 года.
Окончание выполнения: 28 апреля 2020 года».

Работники подчиняются внутреннему трудовому распорядку, который установила компания. А исполнитель по ГПД сам решает, когда ему работать, главное — соблюдать сроки, установленные в договоре. Поэтому не пишите в нём, что программист должен быть на связи с 9 до 18 часов.

Также в договоре не должно быть ссылок на правила трудового распорядка и другие внутренние документы компании, утверждённые для работников.

Бывает, что сторонний программист работает на территории компании. Но и тогда его обязанность быть в рабочие часы в офисе фиксировать в договоре не стоит. Можно указать, например, что программист выполняет работы с учётом режима работы предприятия.

По трудовому договору зарплата сотрудника, который отработал месячную норму рабочего времени, должна быть не ниже МРОТ (ст. 133 ТК).

А в ГПД вы можете установить любую стоимость работ. Но обратите внимание, что компания оплачивает конкретный результат работы. Поэтому рискованно периодически перечислять подрядчику фиксированные суммы, которые не зависят от объёма выполненных работ. В этом случае высок риск, что договор посчитают трудовым (определение Верховного суда от 24.01.2014 № 18-КГ13-145).

Если программист — физлицо, то не стоит указывать в договоре, что НДФЛ с доходов он платит самостоятельно. Так как налоговым агентом в этом случае является компания, то уплатить НДФЛ с выплат по договору обязана именно она.

Пример условия о цене работ

«Стоимость работ, выполняемых по настоящему Договору, составляет 80 000 (восемьдесят тысяч) рублей».

По ГПД компания обязана перечислить деньги, когда работы будут выполнены. Также можно установить в договоре аванс (п. 1 ст. 711, п. 1 ст. 781 ГК). А лицам, с которыми оформили трудовой договор, компания должна платить зарплату не реже чем каждые полмесяца.

Таким образом, рискованно перечислять деньги по ГПД дважды в месяц в те же сроки, когда компания обычно выплачивает зарплаты. Проверяющие воспользуются этим и заявят, что отношения по сути трудовые. Безопаснее, чтобы сроки оплаты по ГПД не совпадали со сроками выдачи зарплаты.

Пример условия об оплате работ
«Оплата работы производится Заказчиком в следующем порядке:
Не позднее 25 марта 2020 года Заказчик уплачивает Исполнителю аванс в размере 25 000 (двадцать пять тысяч) рублей.
Остальную часть цены работ в размере 55 000 (пятьдесят пять тысяч) рублей Заказчик уплачивает Исполнителю в течение пяти календарных дней с момента подписания акта сдачи-приёмки работ.
Оплата работ производится путём перечисления денежных средств на счёт Исполнителя».

Не пишите в договоре, что компания оплачивает исполнителю отпуска и больничные, доплачивает за сверхурочную работу, работу в выходные дни и тому подобное. Это гарантии, которые установлены для работников (то есть для тех, кто работает по трудовому договору, а не по ГПД).

Неустойки за нарушение договора типичны для ГПД. Поэтому отразите подобные условия в договоре.

Пример формулировки о штрафе

«В случае нарушения Исполнителем срока выполнения работ Заказчик вправе потребовать уплатить неустойку в размере 0,1% за каждый день просрочки».

Добавим, что в бухучете расчёты по ГПД отражают на счёте 60 («Расчёты с поставщиками и подрядчиками») или 76 («Расчёты с разными дебиторами и кредиторами»), а не на счёте 70 («Расчёты с персоналом по оплате труда»). Использование счёта 70 вызывает подозрения у проверяющих.

Гражданско-правовой договор или трудовые отношения, как это доказать

Удастся ли работнику доказать трудовые отношения, если в штатном нет должности по его работе?

Работодатель всегда рискует, когда заключает договор гражданско-правового характера вместо трудового договора. Сотрудники, поняв, что договор подряда или оказания услуг не гарантирует оплату больничного и отпуска, нередко обращаются в суд.

Теперь риск подобных обращений возрос в несколько раз, поскольку исполнитель, минуя суд, может обратиться напрямую в ГИТ. Процедура подачи жалобы в этот орган значительно проще, чем составление иска. Чтобы компанию не обвинили в заключении гражданско-правового договора вместо трудового, нужно соблюсти ряд условий.

В частности, исполнителя нельзя обвинять в опоздании, так как режим, прописанный в правилах внутреннего трудового распорядка, на него не распространяется. Помимо этого, оплачивать такой труд нужно только после приемки работы, а не по зарплатным ведомостям.

И уж точно не стоит табелировать его вместе с работниками организации. Иначе не избежать подозрений в подмене трудовых отношений гражданско-правовыми.

Трудовой договор или Договор подряда?
ВС РФ назвал отличительные признаки!
Напоминаем, если ГПД по факту регулирует трудовые отношения, его могут признать трудовым, со всеми вытекающими последствиями.

Свежий документ: Определение ВС РФ от 25.09.2017 N 66-КГ17-10

Коротко о главном:

Исходя из норм ГК РФ: договор подряда заключается для выполнения определенного вида работы, результат которой подрядчик обязан сдать, а заказчик принять и оплатить.

Целью договора подряда является не выполнение работы как таковой, а получение результата, который может быть передан заказчику. Получение подрядчиком определенного передаваемого (т.е. материализованного, отделяемого от самой работы) результата позволяет отличить договор подряда от других договоров.

От трудового договора договор подряда отличается предметом договора, а также тем, что подрядчик сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется Правилам внутреннего трудового распорядка (ПВТР) и работает под контролем и руководством работодателя.

Подрядчик работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

В штатном расписании не должно быть должности с такой же функцией, как у исполнителя

Большинство соискателей стремится заключить с организацией трудовой договор. Ведь именно в трудовых отношениях работник защищен лучше всего. Но некоторые работодатели, чтобы уменьшить финансовые затраты, сознательно не включают в штатное расписание отдельные должности и предлагают кандидатам подписать договор гражданско-правового характера. На этой почве не исключены конфликты.

Возможен вариант, когда после исследования штатного расписания и других бумаг суд может прийти к выводу о недоказанности возникновения трудовых отношений.

Впрочем, для многих судов отсутствие штатного расписания не будет иметь решающего значения. Еще в 2009 году Конституционный суд РФ высказал позицию по вопросу рассмотрения споров о признании отношений трудовыми (определение от 19.05.

2009 № 597-О-О).

По его мнению, судам надлежит исходить не только из наличия или отсутствия формализованных актов, в частности штатного расписания, но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора.

Поэтому отсутствие подходящих штатных единиц — не самый удачный способ обосновать отказ в приеме на работу в соответствии с нормами Трудового кодекса РФ.

Более того, подобный довод не всегда выглядит достаточно убедительно. А так как кадровые решения являются прерогативой работодателя (абз. 2 п. 10 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.

2004 № 2), то он вправе в любой момент дополнить свой штат нужной единицей и принять на нее специалиста.

Основным аргументом в случае спора, для суда значение будет иметь факт допуска работника к выполнению трудовой функции, а не наличие или отсутствие должности в штатном расписании.

Какие условия в гражданско-правовом договоре могут навести суд на мысль о трудовых отношениях?

Еще более удачная ситуация (для работника) сложится, если его обязанности совпадут с функционалом должности, предусмотренной штатным расписанием. Так, в одном деле схожие обстоятельства позволили работнику убедить суд квалифицировать отношения, возникшие между ним и работодателем, как трудовые.

Работодатель настаивал на том, что документы, свидетельствующие о трудовых отношениях (штатное расписание, табель, зарплатные ведомости), составлялись формально, однако суд признал эти доводы сомнительными. Он указал на норму ч. 3 ст. 19.

1 ТК РФ, по которой неустранимые сомнения при рассмотрении подобных споров толкуются в пользу наличия трудовых отношений (апелляционное определение Псковского областного суда от 29.04.2014 по делу № 33–642/2014).

Как отличить договор подряда от трудового договора? Штрафы за подмену договора. Верховный суд

Трудовые споры, связанные с заключением договоров подряда с физическими лицами, вместо трудовых договоров – в наше время совсем не редкость. Трудовая инспекция и налоговая служба видит в таких правоотношениях признаки трудового договора.

Каковы штрафы за неприменение трудовых отношений? Чем отличается договор подряда от трудового? Где находится та грань, когда один договор трансформируется в другой?

Верховный Суд РФ в своем Определении ВС РФ от 25.09.2017 N 66-КГ17-10 , наконец – то, поставил все точки над «и», и назвал отличительные признаки. Знание этих признаков поможет работодателю обезопасить себя от нападок со стороны фискальных органов, поможет решить какой именно договор с физлицом надо заключать в конкретной ситуации, обеспечит правовую позицию в суде.

Договор подряда или трудовой договор?

Итак, о чем сказал Верховный суд?

Во-первых, цель договора подряда — получение конкретного результата, а не выполнение работы как таковой. Трудовой подряд должен быть заточен на достижение определенных целей. Если физическое лицо работает, выполняет определенную функцию и никаких видимых целей в договоре подряда не преследуется, то эта работа имеет признак трудового договора.

Во-вторых, подрядчик остается самостоятельным хозяйствующим субъектом и действует на свой страх и риск. Получен результат – приняты работы, нет результата, плохо сделал-работы не приняты.

В-третьих, подрядчик не подчиняется режиму труда, Он работает либо по согласованному графику, если это, скажем, строительство, либо в любое удобное для него время.

Он может работать и ночью, и в выходной день, главное – чтобы был достигнут результат работ..

Если же “подрядчик” каждый рабочий день приходит в помещение заказчика, чтобы поработать в часы определенные трудовым распорядком заказчика, на основных средствах, принадлежащих заказчику, то налицо трудовые отношения.

Причины, почему работодатели так любят договора подрядов.

Причин много, и это не только снижение налоговой нагрузки по страховым взносам. Гражданско-правовой договор не обременяет работодателя целым рядом обязанностей:

Не надо обеспечивать работой или оплачивать время простоя;
Не надо оплачивать отпуск и выплачивать компенсацию при увольнении;
Не надо своевременно выплачивать заработную плату;
Не надо оплачивать больничные;
Не надо расторгать договор только по основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом;
Не надо платить страховые взносы на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (если только обязанность начислять их, прямо не оговорена условиями договора),
Не надо платить страховые взносы в части ФСС.

Как еще можно экономить на договоре подряда?

Если заключить договор подряда с ИП, то не надо платить страховые взносы. Предприниматели обязаны самостоятельно перечислять их за себя.
Заключая договор подряда с иностранцами или лицами без гражданства, временно пребывающими в РФ страховые взносы не начисляются вообще (подп. 15 п. 1 ст. 422 НК РФ).
Заключая договора подряда со студентами, обучающимися на очной форме в вузах РФ, в рамках студенческих отрядов, компания освобождается от уплаты страховых взносов в ПФР (п. 3 ст. 422 НК РФ).

Перед заключением договора подряда необходимо тщательно проанализировать его содержание на предмет наличия спорных моментов, позволяющих трактовать его как трудовой.

На что обратить внимание при заключении договора подряда?

Нюансы, которые необходимо учесть при составлении договора подряда:

В тексте должен быть четко указан период, в течение которого работы должны быть выполнены;
Сумма вознаграждения должна быть отражена за весь объем работ, она не должна делиться по временным периодам;
В договоре не должно быть ссылок на должностные инструкции либо на режим работы предприятия;
Необходимо отразить перечень работ (услуг), которые должно выполнить (оказать) физлицо;
Необходимо отразить порядок сдачи-приемки, факт выполнения полного объема работ (услуг) должен подтверждаться актом приема выполненных работ (услуг), подписанным обеими сторонами;
Работа должна носить разовый характер;
Необходимо отразить требования к качеству работ;
Необходимо отразить ответственность сторон за нарушение условий договора;
В случае если организация заключила гражданско-правовой договор с работником, который состоит в штате данной организации, то перечень работ по заключенному договору работник должен выполнять в нерабочее время, иначе, данная работа будет считаться работой по совместительству.

Последствия подмены трудовых отношений гражданско-правовыми

Не вызывает сомнения тот факт, что гражданско-правовой договор намного выгоднее для работодателя, чем трудовой договор. Но здесь таится опасность в виде признания судом заключенного с физлицом договора не гражданским, а трудовым.

Суд может сделать это как по требованию трудовой инспекции, так и по желанию самого физлица. Кроме мер административной ответственности, в случае подмены трудовых отношений гражданско-правовыми, организации придется произвести в пользу признанного сотрудника (ч.4 ст. 19.

1 ТК РФ) расходы по оплате всех предусмотренных трудовым законодательством льгот, гарантий и компенсаций.

В соответствии с ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ подмена трудовых отношений гражданско-правовыми наказывается штрафом:

на должностных лиц в размере от 10 000 до 20 000 руб;
на ИП от 5000 до 10000руб;
на организацию – от 50 000 до 100 000 руб;

Кроме того, существует ответственность за повторное нарушение;

дисквалификация должностного лица на срок от 1 года до 3 лет;
на ИП от 30000 до 40000руб;
на организацию накладывается штраф от 100 000 до 200 000 руб.

Согласно действующему законодательству организация вправе сама определять, какой договор ей нужно использовать: трудовой или гражданско-правовой.

Подойдите к этому выбору очень ответственно, не стоит рисковать, если в вашей конкретной ситуации действительно присутствуют трудовые отношения.

Если же, вы заключаете договор подряда, то постарайтесь учесть все его нюансы не только в самом договоре, но и фактически старайтесь их соблюдать.

В чем отличия трудового договора от договора подряда?

220073, г.Минск, пер. 1-ый Загородный, д.20

Кадровые вопросы

Критерии сравнения	Вид договора
Трудовой	Гражданско-правовой (подряд)
Правовое регулирование	ТК, Декрет N 5	ГК, Указ N 314
Наименования сторон	Наниматель и работник (абз. 14 ч. 1 ст. 1 ТК)	Заказчик и подрядчик (п. 1 ст. 656 ГК)
Предмет и определение договора	По трудовому договору работник обязуется выполнять работу по определенным одной или нескольким должностям служащих (профессиям рабочих) соответствующей квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, ЛПА и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику заработную плату (абз. 17 ч. 1 ст. 1 ТК)	По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы). Работа выполняется за риск подрядчика, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон (п. 1 ст. 656 ГК)
Существенные и обязательные условия договора по законодательству	— предмет договора; — данные о работнике и нанимателе; — место работы с указанием структурного подразделения; — трудовая функция; — основные права и обязанности работника и нанимателя; — срок трудового договора (для срочных трудовых договоров); — режим труда и отдыха; — оплата труда работника (ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК, ч. 2 ст. 19 ТК)	— предмет договора; — срок выполнения работ; — порядок расчетов; — обязательство заказчика по уплате за подрядчика взносов в ФСЗН; — обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы; — основания досрочного расторжения договора; — ответственность за неисполнение заказчиком обязательств; — обязательство заказчика по уплате страховых взносов в Белгосстрах (ч. 2 п. 1 ст. 402, п. 1 ст. 656 ГК, подп. 1.1 п. 1 Указа N 314)
Запись в трудовой книжке	Вносится (абз. 3 п. 9 Инструкции N 40)	Не вносится (абз. 2 п. 11 Инструкции N 40)
Подчинение сторон	Работник обязан во всех случаях соблюдать требования ЛПА, в том числе ПВТР, и выполнять иные указания нанимателя, которые не противоречат трудовому законодательству и ЛПА (п. 2. ч. 1 ст. 53 ТК)	По общему правилу на подрядчика не распространяется действие ЛПА заказчика. Подрядчик не подчиняется должностным лицам заказчика, и они не могут давать ему каких-либо обязательных к исполнению указаний, за исключением вопросов соблюдения подрядчиком обязанностей, предусмотренных охраной труда (подп. 1.4 п. 1 Указа N 314)
Обеспечение условий для работы	Наниматель всегда обязан обеспечивать работника всем необходимым для работы (абз. 17 ч. 1 ст. 1, ст. 304 ТК). В исключительных случаях допускается использование имущества работника (ст. 106 ТК)	По общему правилу подрядчик обязан сам обеспечить себя всем необходимым для выполнения работ (оказания услуг) (п. 1 ст. 658 ГК). Однако иное может быть предусмотрено договором (например, в договоре указано, что помещение, инструменты, материалы и др. предоставляются заказчиком) (абз. 2 подп. 1.3 п. 1 Указа N 314, п. 1 ст. 658 ГК)
Срок договора	Договор может быть срочным только в случаях, прямо предусмотренных (п. 2 ч. 1 ст. 17, ч. 3 ст. 17 ТК). Если договор срочный, в нем должен быть указан срок его действия (п. 5 ч. 2 ст. 19 ТК). В остальных случаях договор считается бессрочным (ч. 2 ст. 17 ТК)	В договоре подряда всегда указывают сроки начала и окончания работ. Без этого договор не считается заключенным и за невыполнение работ подрядчик отвечать не будет (п. 1 ст. 662 ГК)
Цена договора и условия оплаты	В трудовом договоре указываются условия оплаты труда работника, в том числе размеры, структура заработной платы (п. 7 ч. 2 ст. 19 ТК). Заработная плата должна выплачиваться не менее двух раз в месяц (ст. 57, 73 ТК), за исключением контрактов, где допускается выплата 1 раз в месяц (п. 1 ч. 1 ст. 261-2 ТК). Зарплата работника, отработавшего месячную норму рабочего времени, не может быть меньше минимальной, установленной законодательством (ст. 59 ТК)	Суммы, подлежащие выплате подрядчику, указываются в договоре (абз. 2 подп. 1.1 п. 1 Указа N 314). Цена определяется по соглашению сторон и может быть как твердой, так и приблизительной, т.е. окончательная цена может определяться по выполнении работ (ст. 663 ГК)
Режим работы	Работник обязан исполнять свои обязанности только в установленное законодательством о труде, ЛПА нанимателя рабочее время (ст. 110 ТК). Наниматель ведет учет времени, отработанного работником (ч. 1 ст. 133 ТК). Работник получает доплату за сверхурочную работу, работу в ночное время, а также в выходные и праздничные дни (ст. 69, 70 ТК)	Подрядчик не подчиняется нормам законодательства о труде и ЛПА заказчика, регулирующим его рабочее время. Он сам определяет режим работы. Заказчик не ведет учет времени работы подрядчика, табель использования рабочего времени не оформляется. Подрядчику не доплачивают за сверхурочную работу и работу в ночное время, а также в выходные и праздничные дни
Ответственность за ущерб	В ряде случаев работник несет полную материальную ответственность (ст. 404 ТК). Вместе с тем в некоторых случаях размер ущерба, который можно взыскать с работника, ограничен размером его среднего месячного заработка (ст. 403 ТК)	При причинении ущерба имуществу заказчика подрядчик должен возместить убытки полностью (ст. 14 ГК)
Материальная ответственность за неисполнение обязанностей	Не может быть установлена, поскольку противоречит трудовому законодательству	Может быть установлена договором в виде неустойки (штрафа или пени) (ст. 311 ГК)
Приемка работы	Приемка работы, выполненной работником, не обязательна, но может быть установлена трудовым договором или ЛПА нанимателя	Приемка выполненных работ (оказанных услуг) производится по акту, из которого должно быть видно, какие именно работы (услуги) выполнены (оказаны) и приняты. Именно акт является основанием для оплаты работ (услуг) ( ст. 673 ГК)
Гарантии	Работнику предоставляются все гарантии, установленные (глава 9 ТК) (например, предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, социальные отпуска, выплачиваются детские пособия и пособия по временной нетрудоспособности и др.)	Подрядчику не предоставляются гарантии, установленные законодательством о труде для работников, в частности, трудовой отпуск и иные виды отпусков не предоставляются
Начисление страховых взносов	На сумму выплат в пользу работника начисляются страховые взносы в ФСЗН (Закон N 138-XIII) и Белгосстрах (абз. 2 п. 272 Положения N 530)	На сумму вознаграждения начисляются взносы в ФСЗН (абз. 3 подп. 1.1 п. 1 Указа N 314), а также взносы в Белгосстрах в отношении лиц, работающих по гражданско-правовым договорам в местах, предоставленных заказчиком (абз. 4 п. 272 Положения N 530, абз. 7 подп. 1.1 п. 1 Указа N 314)
Подоходный налог	Оплата труда работника является объектом налогообложения подоходным налогом (п. 1 ст. 196, подп. 1.6 п. 1 ст. 197 НК)	Вознаграждение за выполненную работу (оказанную услугу) по гражданско-правовому договору является объектом налогообложения подоходным налогом (п. 1 ст. 196, подп. 1.6 п. 1 ст. 197 НК
Счета бухучета, на которых отражается вознаграждение	70 «Расчеты с персоналом по оплате труда» (Инструкция N 50)	60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» (Инструкция N 50)

Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex

Рекомендуем посетить:
аудиториум «Заключение договора подряда с физическим лицом»

Путеводитель

«Прием на работу» / «Глава 6. Трудовой договор»

Путеводитель

«Подряд. Общая информация»

Как правильно заключить договор подряда — Лайфхакер

Договор подряда заключается между исполнителем и заказчиком. В его рамках первый обязуется выполнить определённые работы для второго.

Результат труда должен быть материальным, овеществлённым и впоследствии перейти в собственность заказчика. Это может быть новое изделие, или разработанная документация, или усовершенствование имеющегося объекта, или нечто подобное.

Например, договор подряда может заключаться на пошив спецодежды, ремонт оборудования, изготовление мебели.

Документ закрепляет права и обязанности сторон, сроки выполнения работ, размер вознаграждения и другие важные условия.

Чем договор подряда отличается от трудового

Начнём с того, что договор подряда регулируется Гражданским кодексом, а трудовой — Трудовым .

В паре «работодатель — работник», связанной трудовым договором, последний всегда физическое лицо.

В паре «заказчик — исполнитель» оба могут иметь какой угодно статус: две компании, компания и ИП, два ИП, два физлица без статуса предпринимателя.

Но человеку, не зарегистрированному как ИП, государство разрешает брать лишь разовые заказы. Если он делает это систематически, его могут оштрафовать за незаконную предпринимательскую деятельность.

При договоре подряда исполнитель, в отличие от работника с трудовым договором, не может получить социальные гарантии, например уйти на оплачиваемый больничный. Заказчик не обязан обеспечивать его рабочим местом и инструментами.

Исполнитель, в отличие от штатного сотрудника, может привлекать для выполнения работ субподрядчиков, не придерживаться дресс‑кода и распорядка дня, установленного заказчиком. Его деятельность никто не контролирует в постоянном режиме, акцент идёт на результат, а не на обязанности. И платят подрядчику, соответственно, не за работу как таковую, а за её итог.

Как заключается договор подряда

Если и заказчик, и исполнитель — физические лица, а сумма сделки не превышает 10 тысяч рублей, то договор может быть заключён и устно. В остальных случаях используется простая письменная форма — без заверения нотариуса. Вот что нужно указать в документе.

Предмет договора

Здесь прописывается вид и объём работ и их ожидаемый результат. Например:

По настоящему договору Подрядчик обязуется выполнить работы по устройству внутренних сетей отопления и сдать их результаты Заказчику, а Заказчик обязуется принять результаты фактически выполненных работ и оплатить.

Когда будете формулировать предмет договора, имейте в виду, что он должен быть отделимым от обеих сторон, а его качество должно оцениваться по объективным критериям.

Скажем, если исполнитель обязался выплавить гвозди длиной в 5 сантиметров и диаметром шляпки в 5 миллиметров, это предмет договора подряда.

Если научить заказчика петь гроулом — нет, так как невозможно объективно оценить результат работы и отделить его от нанимателя.

Срок выполнения работ

Как минимум необходимо указать дату начала и окончания процесса. Промежуточные периоды прописываются по желанию — это разрешено, но не является требованием.

Чтобы договор считался действительным, предмет и сроки нужно указывать обязательно.

Стоимость работ и порядок оплаты

Пропишите, когда и сколько заказчик должен заплатить исполнителю и на каких условиях. Например, деньги можно отдать за один раз или поэтапно, наличными или перечислить на счёт. Если услуг много и точный объём работ неясен, детали можно уточнить в приложениях к договору. Например:

Общая стоимость работ по договору подряда составляет 39 000 (тридцать девять тысяч) рублей. Оплата осуществляется поэтапно за фактически выполненные работы в соответствии с Приложением 1.

Порядок сдачи и приёмки выполненных работ

Укажите, когда и как подрядчик уведомляет заказчика о ходе и окончании работ. Например:

Подрядчик за пять дней извещает Заказчика о готовности к сдаче работ либо до 25‑го числа каждого месяца о выполнении этапа работ.

Права и обязанности сторон

В этом пункте стоит прописать всё, что касается сделки, даже то, что кажется само собой разумеющимся. Например, здесь вы можете закрепить обязанность заказчика принять результат работ в определённый период после их окончания.

Тогда у него не будет соблазна затянуть срок приёмки и, соответственно, оплаты. Или можно указать, что исполнитель несёт ответственность за состояние места, в котором работает.

И если мебельщик поцарапает вам новый паркет, у вас будет право спросить с него за это.

Договор подряда с физлицом может быть переквалифицирован судом в трудовой, если обязанности исполнителя совпадают с обычными обязанностями штатного сотрудника. Это может быть:

работа по графику;
соблюдение внутреннего распорядка компании;
постоянный характер работы и оплаты;
запрет на субподряд.

Если вы выступаете со стороны заказчика и не хотите, чтобы договор был переквалифицирован, следите, чтобы в нём не было спорных положений.

Ответственность сторон

Здесь уточняется, кто и за что отвечает и какое его ждёт наказание. Например, если строитель затянул сроки, потому что не вышел на объект вовремя, — это одно, а если из‑за отсутствия материалов, которые должен был подвезти заказчик, — это другое. И в первом случае можно предусмотреть штраф для подрядчика, во втором — для нанимателя.

Лучше хорошо подумать обо всех возможных обстоятельствах и предусмотреть штрафы, пени, неустойки и возмещение ущерба.

Приложения

Этот раздел существует, чтобы прикрепить сметы, проектную документацию и другие бумаги, на которые вы будете ссылаться в договоре.

Скачать шаблон договора подряда →

Как расторгнуть договор подряда

Стороны могут расторгнуть контракт по обоюдному согласию в любой момент. Если договориться не получилось, спорные вопросы придётся решать через суд.